上市公司股票的可售性凍結研究

鄭水強 鄧 黎

1.東莞市第三人民法院，廣東 東莞 523710；2.廣東君言律師事務所，廣東 深圳 518000

關于可售性凍結的表述，在規范性文件層面首見于《最高人民法院關于在執行工作中進一步強化善意文明執行理念的意見》（以下簡稱《意見》）：“可售性凍結。保全凍結上市公司股票后，被保全人申請將凍結措施變更為可售性凍結的，應當準許，但應當提前將被保全人在證券公司的資金賬戶在明確具體的數額范圍內予以凍結。在執行過程中，被執行人申請通過二級市場交易方式自行變賣股票清償債務的，人民法院可以按照前述規定辦理，但應當要求其在10個交易日內變賣完畢。特殊情形下，可以適當延長。”①《最高人民法院關于在執行工作中進一步強化善意文明執行理念的意見》【法發〔2019〕35號】第7條。

為什么在財產保全中可以對上市公司股票采取可售性凍結呢？這是由上市公司股票的財產特征以及財產保全的目的決定的。解決這個問題后，當事人在實務中應當如何申請可售性凍結以及法院如何審查和裁決仍有待在理論上與實踐中進一步探索總結。

一、上市公司股票的財產特征

截至2021年底，我國個人股票投資者已超過1.97億人，基金投資者超過7.2億人。②中國證券業協會發布的《2021年度證券公司投資者服務與保護報告》。可見，在我國，擁有上市公司股票的公民人數眾多。上市公司股票已成為個人較為普遍的財產。應該說，上市股市股票是繼銀行存款、不動產、車輛之后，個人最為常見的財產之一。

一般認為，上市公司股票作為一項財產，擁有以下幾個特征：1.參與性，是指股東可以出席股東大會，選舉公司董事會，參與公司的重大決策等；2.收益性，是指股東可以領取股息或紅利，獲取投資收益；3.流通性，是指股票可以在不同投資者之間交易；4.風險性，是指股票買賣是一項高風險的活動；5.永久性，是指股票所載有的有效權利始終不變。

上述最為基礎的特征是流通性。因為公司上市的目的就是更好地流通交易股票。喪失流通性，就無法交易。如果上市公司的股票無法交易，上市的目的自然就落空了。上市公司股票的上述財產特征，決定了上市公司股票的流通必須是特定的交易市場公開進行，交易信息等必須是有登記的，所有的交易活動都可以受到監管。上市公司股票的流通必須在指定的交易場所進行，股價變動等信息都是公開可見的，誰買入誰賣出、資金如何流動等在交易所關聯的公司中都有登記，且均受到相關監管。因此，法院在財產保全中可以保全凍結上市公司股票。一般情況下，法院保全凍結的財產在保全期間喪失流通性。因此，如果沒有特別說明，法院保全凍結的上市公司股票則喪失流通性。

二、財產保全的目的

從財產保全相關法條文義理解①《中華人民共和國民事訴訟法》（2021年）第一百零三條第一款：人民法院對于可能因當事人一方的行為或者其他原因，使判決難以執行或者造成當事人其他損害的案件，根據雙方當事人的申請，可以裁定對其財產進行保全、責令其作出一定行為或者禁止其作出一定行為；當事人沒有提出申請的，人民法院在必要時也可以裁定采取保全措施。，許多人認為財產保全的目的是避免使判決難以執行。筆者認為，避免使判決難以執行只是財產保全的效果之一，并不完全是財產保全的目的。如果說避免使判決難以執行是財產保全的目的，那么超標的保全就不應該被禁止，相反應該被鼓勵。因為保全的財產越多，判決越容易得到執行，但這顯然是錯誤的。無論是要避免使判決難以執行，還是要強化善意文明執行理念，財產保全的目的都應當是被保全財產的保值增值，保值是底線，增值是可以進一步追求的目標。被保全財產的保值增值，可以避免使判決難以執行，是真正的善意文明執行。所以，財產保全的目的就應當是使被保全財產保值增值，才可以實現對財產保全制度整體有效的保障。

在對上市公司股票的保全凍結中，被保全的財產是上市公司股票。由上述分析可見，保全凍結上市公司股票的目的，應當是使上市公司股票保值增值。那么如果是以這個目的為出發點，是采取可售性凍結還是采取傳統的非可售性凍結更為妥當呢？下文將對此問題進行分析。

三、可售性凍結

跳出《意見》中關于可售性凍結的表述，結合上市公司股票的財產特征可以明確，可售性凍結，是指上市公司股票被保全凍結期間未喪失流通性，仍然可以出售變現。

回到對上市公司股票可售性凍結與非可售性凍結的比較上：除了一心要做該上市公司股東的人會不在意非可售性凍結外，從財產特征的各項比較結果可知，可售性凍結都能提供給被保全人多一個選擇。

在收益性對比上，兩種情形下，被保全人都可以領取股息或紅利。但在非可售性凍結的情形下，被保全人不可以賺取到股票價差，能看著其上漲也能看著其下跌，但都不能售出。既不能賺取價差，也不能避免損失的擴大。在風險性對比上，之所以說非可售性凍結將風險性轉化為不確定性，是因為被保全人喪失了選擇的機會，所承擔的不再是風險，而是不確定性。即使一心要做該上市公司股東的人，也會在某些情形下“變心”，但非可售性凍結讓其“想變也不能變”，可能會使被保全人眼睜睜看著股價一跌再跌，卻不能采取任何措施，可見保持上市公司股票流通性的重要性。

因此，對上市公司股票采取可售性凍結，更有利于上市公司股票的保值增值，符合財產保全的目的。

四、可售性凍結的申請

從《意見》可見，可售性凍結是一項變更財產保全措施，由被保全人在上市公司股票被保全凍結后提出申請。如此選擇設計，是假定了財產保全申請人不會主動提出可售性凍結申請。但是該假設不可能成立。原因在于，財產保全申請人對被保全人的上市公司股票提出可售性凍結申請，可以基于以下兩個原因：

第一，股價的不確定性。誰都無法準確預測股價的變動。保全凍結上市公司股票，意味著該股票即使屬于流通股，也會暫時喪失流通性，被保全人不能做到想出售時就出售。股票市場變幻莫測，機會轉瞬即逝。從機會出現開始到被保全人申請變更可售性凍結、法院裁定準許變更、法院實施變更登記完成整個過程耗時甚久，機會可能早已消失。財產保全申請人與被保全人并非零和博弈的關系，被保全人財富價值越高，財產保全申請人實現債權的可能性越大。因此，財產保全申請人愿意為被保全人考慮財富的保值增值，有意愿申請可售性凍結。

第二，存在訴訟風險，且訴訟有敗訴風險。敗訴的財產保全申請人需要對被保全人因錯誤保全造成的損失承擔賠償責任。上文提到的機會喪失、凍結時與解凍時股價差、凍結期間曾出現的股價差等能否成為損失都有可能成為爭議焦點，引起新的爭議訴訟。因此，財產保全申請人可能會因此主動減少訴訟風險，有意愿申請可售性凍結。

綜上，應當肯定財產保全申請人可以提出被保全人上市公司股票的可售性凍結申請。

五、可售性凍結的審查

無論是財產保全申請人提出還是被保全人提出可售性凍結申請，都應當符合以下條件：（一）提交可售性凍結申請書以及其他程序性材料；（二）保全凍結的上市公司股票屬于流通股；（三）對上市公司股票的保全凍結屬于首次凍結；（四）提供被保全人在證券公司買賣該股票的資金賬戶信息。

法院對可售性凍結申請的審查，也應當圍繞上述條件進行。其中，第一，形式條件，符合形式要求即可；第二，流通股是指上市公司股份中，可以在交易所流通的股份數量。與流通股對應的，是非流通股，是指暫時不能上市流通的股份。本文沒有特別說明的上市公司股票，都是指流通股。本文所講的可售性凍結中的“可售”也是指可以在交易所流通。在裁定準予可售性凍結時，絕對不能將對非流通股的凍結變更為可售性凍結。可售性凍結的對象一定是本身就“可售”的流通股；第三，只有首次凍結才是已經發生效力的凍結，輪候凍結是尚未發生效力的凍結。可售性凍結的申請人應向首次凍結的保全法院提出申請。審查法院也只能是首次凍結的保全法院。只有該法院才能受理申請，進行審查。上述第二項與第三項條件的內容都可以向中國證券登記結算有限公司（以下簡稱中國結算公司，與《意見》中的簡稱一致）查詢，中國結算公司給法院的凍結上市公司股票情況的回執資料中也會載明相關內容；第四，被保全人在證券公司買賣該股票的資金賬戶信息，被保全人當然持有該信息。財產保全申請人一般不會持有該信息，但在代為“炒股”理財的案件中，雙方當事人都會持有該信息。法院可以依申請或依職權責令被保全人提供該信息，在被保全人提出可售性凍結申請時，被保全人應當積極主動提供該信息，并承諾該信息屬實，且不予變更。中國結算公司也持有該資金賬戶信息，但不會在凍結回執上載明該信息。法院可依職權向中國結算公司調查取證，查詢調取該資金賬戶信息。

六、可售性凍結的實施

法院在審查申請符合以上四項條件后，應當裁定對上市公司股票采取可售性凍結。從《意見》中的內容“應當提前將被保全人在證券公司的資金賬戶在明確具體的數額范圍內予以凍結”可見，可售性凍結的實施是以前提動作的實施完成為條件，可售性凍結是后實施行為。因此，可售性凍結的實施先后步驟應當如下：

第一步：法院依據財產保全裁定凍結被保全人的上市公司股票。法院出具的財產保全裁定有以下兩種類型：一是法院的財產保全裁定僅籠統表述保全價值多少的財產，例如查封或凍結被保全人價值1000萬元的財產，法院在保全裁定實施過程中，再明確保全財產的具體內容；二是有的法院的財產保全裁定則直接表述查封具體的財產，例如凍結被保全人的某上市公司股票10萬股。

法院保全凍結的上市公司股票為首次凍結的，才有進行下一步的必要。

第二步：法院依據財產保全裁定將被保全人在證券公司的資金賬戶在明確具體的數額范圍內予以凍結，該資金賬戶就是被保全人買賣上市公司股票的賬戶。如果是上述第一種類型的財產保全裁定，法院可以再次使用該裁定凍結資金賬戶內的明確具體數額；如果是第二種類型，法院則需要再出具一份新的裁定。

在第二步完成時，法院需要視結果決定是否繼續下面的步驟。對資金賬戶的凍結屬于首次凍結的，可以繼續下面的步驟。對資金賬戶的凍結不屬于首次凍結的，則不可以繼續實施可售性凍結，否則被保全人出售股票所得款項將淪為其他案件的首次凍結款，后果非常嚴重。

第三步：法院依據保全裁定禁止被保全人變更其在證券公司的資金賬戶。法院需防止被保全人變更其在證券公司的資金賬戶，導致股票出售款不受控制流失。這一步的先前動作是要求被保全人提供資金賬戶信息同時作出不予變更資金賬戶的承諾。

第四步：實施對上市公司股票的可售性凍結登記，該登記在中國結算公司辦理。

至此完成了可售性凍結登記。需要明確的是，可售性凍結的上市公司股票，也是被保全凍結的股票，不會因此淪為非首次凍結股票，即使有普通保全凍結輪候，該普通保全凍結也不會因為首次凍結為可售性凍結而改變其非首次凍結的地位。否則，就不會有法院采取可售性凍結了。被保全人可以出售股票，所得資金在具體明確的范圍內被凍結在其在證券公司的資金賬戶內。

七、后續問題

至于完成可售性凍結登記后，法院是否需要限定被保全人出售上市公司股票的時間以及價格？《意見》只規定了在執行階段限定出售時間，并未規定在財產保全階段需限定出售時間，同時無論是執行階段還是保全階段，該文都未規定限定出售價格的內容。

本文討論的范圍限定在財產保全。筆者認為，可售性凍結不應限制被保全人出售上市公司股票的時間，也不應限定價格。在保全階段，被保全人本來就有權利一直不出售保全凍結的上市公司股票。在可售性凍結中，被保全人被賦予出售的權利，但是否行使，應由被保全人決定。而且，被保全人比財產保全申請人更關心出售價格，低價出售損己不利人。沒有人能夠準確預測上市公司股票價格的變動，由法院還是由財產保全申請人去限定股權所有權人出售股票的價格，都不具有科學性。相反，事實證明，產權明確的情況下，由產權人作出決定，決定何時以何價出售，符合自然法則和經濟規律。