“雙循環”新發展格局下離岸信托國際稅收治理實踐及我國稅收管理規則制定

尚瑋（研究員/博士） （上海交通大學稅務研究所 上海國家會計學院智能財務研究院 上海 200127）

一、引言

當前，國際政治經濟形勢正在發生重大變化，科技進步與產業重塑、全球治理體系與經貿合作關系都面臨著極大的挑戰；面對世界百年未有之大變局，黨中央、國務院提出加快構建以國內大循環為主體、國內國際“雙循環”相互促進的新發展格局，這是在深入分析當前和未來國內外政治經濟環境，結合我國目前發展階段而做出的重大戰略決策部署。實現“雙循環”可持續發展，既要以實體經濟的高質量發展為依托，同時也需要金融市場的創新支持。近年來，隨著智能智造、移動互聯網等新經濟的蓬勃發展，部分企業通過VIE股權架構設置離岸信托，從而實現財富管理、家族傳承、稅收籌劃的目的，這反映了國內資本在全球范圍內尋找投資機會、合理配置經濟資源與加強財富管理的訴求在逐漸增強。對離岸信托加大政策研究力度、規避國際稅收風險、維護國家稅收利益，是實現我國“雙循環”新發展格局的必然要求，特別是在當前新冠肺炎疫情流行、地緣政治沖突激烈的外部環境下，洞悉離岸信托風險、制定我國稅收管理規則，是維護我國金融安全、實現信托高質量發展的必然要求。

二、離岸信托的交易結構與特點

現代信托起源于英國的USE制（“尤斯制”），隨著經濟全球化和資本跨境流動日益頻繁，基于家族財富繼承、財產保護和稅收籌劃等目的，離岸信托的交易形式逐漸呈現。離岸信托（Offshore Trust）是指委托人為了特定目的需要，將本人或家族的財產轉移至本國以外的離岸地，由非本國居民的專業受托人實行管理的信托結構。與信托相比，離岸信托最鮮明的特點在于信托過程跨越不同的司法管轄區，由此導致法律適用規則不統一，其結果有利于離岸信托當事人實現信托財產代際繼承、避稅籌劃和財富轉移等私益目標。離岸信托包括全權信托、固定收益信托、自益信托、慈善信托等多種形式。

（一）離岸信托的交易結構。

1.離岸信托的參與主體。傳統信托結構中的當事人主要有委托人、受托人和受益人。委托人是將信托財產轉移至他人名下，委托他人管理、運用和處理的人；受托人是根據信托協議對信托財產進行管理和處分的人；受益人是離岸信托的受益對象。離岸信托在傳統信托之外，又增加了保護人（也稱“監管人”），所謂保護人是指為保護受益人的利益，監督受托人對信托的執行情況，受委托人、受益人指派并協助管理信托事務的人。由于信托財產處于遠離委托人的離岸地，為消除受托人基于“受托人中心主義”帶來的投資風險和信息不對稱風險，保護人可以發揮監督和約束的作用。

圖1 離岸信托的交易結構示意圖

2.離岸信托的運作模式。離岸信托的設立過程就是財富或者資本收益的跨境轉移過程。財富的跨境轉移表現為現金類流動資產跨境轉移或者固定資產、無形資產通過變更登記轉移至離岸地境內的受托人名下，由受托人依據信托協議管理、處分和分配收益。資本收益的跨境轉移普遍采取“VIE/SPV+信托協議”的交易結構，通過協議控制（以下簡稱“VIE”）和特殊目的公司（以下簡稱“SPV”）在離岸地搭建多層境外公司，由境外公司采取股權控制或協議控制（WOFE）的方式，持有境內的動產、不動產、有形資產、無形資產，并將境內的資本利得或利潤轉移至境外公司名下，并由受托人按照信托協議支付給受益人。當財富或資本收益權轉移至離岸地后，受托人一般采用特別信托（VISTA）、私人信托（PTC）、外國信托（Foreign Trust）、特別信托（STAR）等形式管理和處分信托財產。

（二）離岸信托的特點。

1.獨特的法律屬性。離岸信托的設計核心在于將委托人的財富轉移至委托人認為安全的離岸地，目前離岸地主要是英美法系傳統的“避稅天堂”地區。這些離岸地具有外匯管制寬松、低稅率、注重個人隱私保護等特點。世界主要離岸地信托法律制度詳見表1。

表1 世界主要離岸地信托法律制度

從世界主要離岸地的信托法律制度看，離岸信托的特征有：一是注重個人隱私保護，離岸地普遍不需要辦理離岸信托信息登記和申報，避免了高凈值個人財富線索外泄的風險；二是存續期長，普遍在100年以上甚至無限期，目的在于以信托保護規則的穩定性實現家族財富的代際傳承；三是低稅負，對離岸信托普遍不征收遺產稅、所得稅和資本利得稅，顯著降低了信托財產的稅收負擔；四是基于普通法系保護信托財產，避免繼承請求權、債權請求權和外國法院司法裁判對信托財產的安全性和完整性造成破壞。

2.復合的價值屬性。離岸信托具備國內信托無可比擬的優勢，全球高凈值財富個人和家族以及投資機構廣泛設立離岸信托，充分發揮離岸信托在隱私保護、財富傳承和稅收籌劃等方面的功能，實現財富免于遭受來自政治、經濟和社會危機的沖擊。具體而言，一是利用離岸信托實現財富代際傳承，將信托財產隔離于委托人、受益人、婚姻關系人、債權人之外，防止因經營風險、政治風險、婚姻風險等意外，造成財富無法傳承。二是利用離岸信托實現關聯企業的隱秘控制，委托人以自益信托的方式將所擁有的關聯企業形式上委托給離岸地的受托人，實際上委托人仍是實際控制人，以此規避公司治理、競業禁止、反避稅等風險。三是利用離岸信托開展稅收籌劃，得以規避遺產稅、資本利得稅、所得稅等稅負；四是利用離岸信托實現財富保值增值，離岸信托財產可以實現全球資產配置，更有效地捕獲優秀的投資項目，實現信托財富安全增值。

三、離岸信托的國際稅收治理實踐

（一）通過信息披露規則完善離岸信托信息。美國的《海外賬戶稅務合規法案》（以下簡稱FATCA法案）和經濟合作與發展組織（簡稱經合組織，OECD）制定的《統一報告標準》（簡稱CRS）推行信息披露規則。FATCA法案要求所有的金融機構，包括銀行、基金公司、私募股權公司都需要向美國IRS披露美國納稅人的賬戶信息；如果不執行此項披露義務，將被征收30%的預提稅。歐盟于2005年出臺了歐盟儲蓄稅指令，規定歐盟居民在非本國儲蓄時，要么在資金劃轉時預扣稅，要么允許離岸地將賬戶信息披露給本國稅務當局。加拿大規定如果離岸受托人是加拿大居民，就必須提供信托資料，否則面臨未呈報信托資產10%的處罰。2013年OECD發布《稅務信息自動交換標準》（以下簡稱“AEOI標準”），稅務信息自動交換成為國際稅務合作的全球標準。在AEOI標準基礎上OECD通過了CRS，在CRS規則指引下，加入CRS的離岸地金融機構應對在本機構開立的相關賬戶進行盡職調查，識別非居民的金融賬戶（包括個人賬戶和機構賬戶），記錄并向加入CRS的在岸國報送非居民金融賬戶信息，包括賬戶持有人名稱、識別號、地址、余額、股息以及出售金融資產的收入等。OECD提出各離岸地應建立信息交換渠道和信息交換機制，推動離岸信托資產管理透明化。

（二）通過多邊協調規則規避無益離岸信托行為。BEPS行動計劃重點之一是限制有害稅收行為，離岸地實施稅收優惠制度侵蝕了在岸國的稅基，破壞了稅收公平，屬于無益稅收行為。經過多年國際稅收管理實踐，即便包括美國、英國、法國在內相對先進和強勢的司法體系也無法撼動離岸地司法體系的根基。體現在稅收法律適用上，離岸地立法實行稅收優惠，以極低的稅收負擔和遺產稅、所得稅、利得稅的普遍免除造成在岸國稅收主權遭到侵蝕，稅收公平遭到扭曲。通過離岸信托可以有效降低信托財產所得稅負擔、實現遺產避稅、規避在岸國稅務機關對關聯交易的調查，從而導致在岸國的稅法體系被離岸地的稅收洼地效應所減損，造成圍繞離岸信托的稅法適用上離岸地與在岸國存在稅收主權價值觀的根本沖突。因此，OECD主張針對離岸信托的國際稅收管理爭議需要在雙邊和多邊框架內推動解決，離岸信托的國際稅收管理應優先依靠雙邊條約、多邊條約和國際公約，在岸國和離岸地可以通過簽署雙邊條約、多邊條約和國際公約來解決稅收管轄權和法律適用等沖突問題。2009年G20倫敦會議后“稅收透明化及信息交換”取得了實質進展，目前成員國間已經簽署了700多個雙邊協議，以開展國際稅收情報交換。在信息交換制度建設上OECD提出，一是保留信息，各離岸地應保留所有金融資產機構的身份信息、真實的會計記錄和銀行賬戶信息；二是建立信息交換渠道，離岸地稅收管理當局按照OECD約定或雙邊約定的范圍建立信息交換渠道；三是建立信息交換機制，確保所有離岸地納入信息交換機制范圍內，推動離岸信托資產管理透明化。

（三）應用穿透規則防范離岸信托惡意避稅。美國、英國采用的穿透原則秉持的也是實質課稅原則，即當行為的法律形式與經濟實質不一致時，應當拋開法律形式的束縛，直接針對經濟實質課稅。美國通過一系列委托人信托確認條款，將委托人的離岸信托納稅資格進行識別，根據“穿透原則”確認所得稅稅負是否依然由以避稅為目的設立離岸信托的委托人承擔。英國對利用離岸信托避稅出臺了規制措施，向英國以外轉移財產并設立離岸信托，其所得或資本利得支付給離岸地的公司或個人的，如果間接為英國公民的利益，課稅限于該公民實際獲得的利益；如果為轉移者的利益，國外產生的所有利益都要課稅，信托帶來的損失不能抵免，也不能享受延期納稅和免稅待遇。

四、完善我國離岸信托稅收管理規則與促進納稅遵從的建議

當前我國離岸信托的快速發展與稅收征管能力建設存在一定的差距。一是離岸信托的稅收征管法律制度缺位，我國沒有針對離岸信托的稅收征管法律制度，更沒有針對離岸信托財產所有權和收益權相分離的特點設計離岸信托稅收管理規則，導致在離岸信托涉及的信托成立、財產轉移、存續期間、收益分配等環節仍存在稅收征管制度和規則設計的空白。二是與離岸信托相關的稅收征管法和反避稅規則不明確，與民法、婚姻法、繼承法、商事制度存在銜接不暢等問題，導致離岸信托的財產登記問題懸而未決，造成離岸信托成為資本轉移的通道。

“雙循環”新發展格局下，稅收征管既要實施精準的以數治稅監管，切實維護國家主權與稅收利益；同時也要增強對高收入高凈值人員的稅費服務，保障納稅人和繳費人的財富創造與傳承。建立和健全我國離岸信托稅收管理規則體系，充分發揮稅收宏觀經濟調節器和產業引導指南針的功能，保證資本更好地促進和支持國內實體經濟的高質量發展。

（一）圍繞認定實際控制人身份設計稅收管理規則。在“VIE/SPV+離岸信托”的結構中，企業在跨境投融資過程中通常采用“董事會中心主義”的管理模式，離岸信托的委托人、受益人及其選定的保護人實際上仍舊控制著離岸信托財產。如在BVI廣受推崇的特別信托（VISTA）和開曼群島的特別信托（STAR），均從離岸信托委托人和受益人角度出發，賦予其離岸信托財產事實上的管理和處分權；受托人僅具有形式上的離岸信托財產管理和處分權，離岸信托財產仍掌握在實際控制人手中。考慮到離岸地的所得稅優惠政策，采用“VIE/SPV+離岸信托”的形式已經構成了對我國稅收主權的侵蝕和稅收公平的侵犯。因此，我國離岸信托的稅收管理規則首先要明確圍繞實際控制人身份認定設計；貫徹實質課稅原則，對離岸信托財產的管理、處分、收益分配等實際控制權仍掌握在委托人和受益人手中的，將委托人、受益人作為離岸信托的實際控制人身份，認定其為我國稅法上的納稅義務人。

在明確實際控制人身份認定的同時，適用追溯規則和最終受益人負擔規則。不論采用“VIE/SPV+離岸信托”的資本收益型離岸信托還是跨境財富轉移型離岸信托，追溯規則是即使實際控制人改變了國籍身份，但如果其離岸信托的成立是在改變國籍身份之前發生的，則仍然以我國稅收居民身份認定實際控制人，并受我國居民稅收管轄權管轄。最終受益人負擔規則是指在確定實際控制人的基礎上，確定其離岸信托財產收益的來源地，如果是來源于我國境內的底層資產，則在離岸信托財產的收益分配時，由最終受益人按照我國稅法規定負擔預提所得稅。以“實際控制人身份認定+追溯規則+最終受益人負擔規則”，可以實現屬人稅收管轄權和屬地稅收管轄權的稅收主權落實。

（二）圍繞離岸信托資產標的作為系屬連接點設計反避稅風險識別規則。系屬是國際私法領域的重要裁判規則，其含義是某一類型法律關系應由某一國家或地區法律的支配；系屬連接點就是運用某種連接點來指引某一類型法律關系應適用的準據法。借鑒國際私法領域的系屬連接點，可以為離岸信托的風險識別規則設計提供創新思路。在開展離岸信托反避稅風險識別過程中，可以考慮移植系屬連接點的規則，圍繞系屬連接點設計離岸信托反避稅規則。離岸信托的最佳系屬連接點是“離岸信托資產標的”，以離岸信托資產標的為系屬連接點，可以更好地穿透離岸信托的實際控制人身份，并發現其反避稅風險。將離岸信托資產標的作為系屬連接點具體包括以下規則：一是建立離岸信托財產申報規則。包括離岸信托財產的設立申報登記和離岸信托財產的變更申報登記，以掌握境內高凈值人士和家族在離岸地賬戶的資產信息情況，尤其是委托人身份信息、受益人身份信息。二是建立離岸信托數據聯合統計共享規則。與離岸信托密切相關的銀保監、稅務、外匯等多個管理部門，聯合制定離岸信托數據采集和規范化標準，實現對底層資產的統計和監管。三是設計SPV登記規則。SPV是離岸信托開展股權轉讓、利潤分配及各類投融資的載體，SPV的登記內容包括離岸信托名稱、信托類別、信托期限、信托當事人、信托財產、信托利益分配等信息。四是設計境內企業代行申報規則。由境內資產管理公司登記和披露離岸信托的底層資產情況和VIE/SPV結構設計信息。五是圍繞離岸信托資產標的設計風險識別規則。通過數據比對，建立以離岸信托資產標的為中心，覆蓋離岸信托的信息登記、合規審核、風險預警、估值管理、收益管理、清算管理、報表管理和信息披露在內的反避稅風險識別和應對的規則體系。六是應用最密切聯系和公共秩序保留規則。從離岸信托資產標的作為系屬連接點出發，對涉及離岸信托的重大避稅案件以公共秩序保留為出發點，應用最密切聯系規則以方便行使屬地稅收管轄權，維護國家的稅收主權和稅法的公平正義。

（三）圍繞合作遵從保護財產安全設計稅收管理規則。《中華人民共和國憲法》第十三條明確“公民合法的私有財產不受侵犯”；2020年5月全國人大三次會議表決通過的《中華人民共和國民法典》更是為個人財富的保護提供了堅強后盾。為有效化解我國高凈值財富個人和家族對財富安全的疑慮，在離岸信托稅收管理規則設計上，建議我國遵循合作遵從的治稅理念，圍繞離岸信托當事人設計服務規則。一是設計離岸信托隱私保護規則，對離岸信托的數據信息資料嚴格保密，即使為反避稅工作需要也需要經數據脫敏后使用，設定離岸信托數據使用權限，維護離岸信托當事人的隱私權。二是設計離岸地法律沖突和涉稅爭議溝通規則，遵循《關于信托法律適用及信托承認的海牙公約》的沖突適用規則，如果離岸信托當事人選擇適用的準據法與國內法相沖突，除涉稅爭議以外，與繼承請求權、婚姻、債權追索相關的法律沖突應尊重當事人的選擇；針對涉稅爭議，可以設計“稅收爭議舉證責任倒置”規則，由當事人舉證離岸信托不涉及避稅目的，并由我國稅務機關結合CRS金融賬戶信息和稅收交換情報進行確認，從而為離岸信托當事人就涉嫌避稅案件進行客觀、公正的司法定性。三是應用區際司法協助規則，妥善處理離岸信托爭議，我國與離岸地之間應當較強溝通交流，通過建立區域涉稅司法協作機制，在承認離岸地司法獨立性的前提下，相互對涉稅裁判的承認和對離岸信托裁判執行權的法律效力認可。