山西藥茶區域公用品牌法律問題研究*

文/田德生 張建鑫 劉曉紅 張寶娟 白永強（1.《品牌研究》雜志社；2.山西省品牌研究會；.山西華炬律師事務所；.山西省紅十字會；.山西省茶文化研究會）

在“山西藥茶”區域公用品牌發布之初，就出現了“山西藥茶”微信公眾號被搶注、商標注冊出現“山晉藥茶”等現象，該產業規范發展的重要一環——品牌建設知識產權保護問題亟待解決。同時，關于如何開展“山西藥茶”區域公用品牌的商標注冊、授權使用、保護開發，以及藥茶企業如何依法使用“山西藥茶”公用品牌等問題，亦需盡快開展調查研究工作，統籌運用法律途徑有效利用、規范及保護“山西藥茶”區域公用品牌，以此為契機規范梳理公用品牌建設中的知識產權法律保護，促進“山西藥茶”區域公用品牌依法授權使用、保護、管理、參與市場競爭，積極防范法律風險，為打造山西特色藥茶品牌（定位打造中國第七大茶系）提供政策及法律依據，從而起到品牌培育和建設進程中的品牌防御與保護作用。

本項研究采用了理論研究與實踐探索相結合的方式，通過行政機關、行業社會團體組織、律師事務所、知識產權服務機構、藥茶企業等相關單位領導、專家學者、企業家等交流探討，進行了多層次、多維度調研。課題組還就山西藥茶區域公用品牌法律問題召開了一次高規格的專題研討會，研討會取得了豐碩的理論成果和實踐指導成效，引起了“山西藥茶”產業領導組成員單位領導和產業領域從業者、社會研究人士的關注和重視；也為課題成果的高質量完成奠定了扎實的基礎。

一、“山西藥茶”區域公用品牌建設中存在的法律問題

經過調研及研討會討論，山西藥茶區域公用品牌建設中存在的法律問題主要有：

（一）“山西藥茶”區域公用品牌在起步階段，沒有很好地規劃實施知識產權相關法律保護，僅僅依靠政府的重視和支持，依托行政職能部門在推動產業的發展；

（二）“山西藥茶”品牌建設主體不明確，由“山西省果業總站”+“山西藥茶產業聯盟”+“山西藥茶產業聯盟股份有限公司”等企事業單位聯合開展品牌運營；

（三）藥茶企業名稱注冊不規范，且因多個“山西藥茶”企業存在，造成了識別上的混淆，“藥茶”兩字既有作為企業字號注冊的，又有作為行業名稱注冊的情況很多；

（四）“山西藥茶”因缺乏顯著性，商標注冊有一定難度，被駁回的可能性較大，急需尋找在商標無法注冊情況下的培育路徑和保護措施，為品牌建設提供保障；

（五）“山西藥茶”產業生產和質量管理體系中尚未形成規范統一的行業標準，以及健全的知識產權保護機制，這就為區域公用、企業、產品品牌建設形成了壁壘

二、“山西藥茶”區域公用品牌建設法律問題的對策建議

（一）研究制定“山西藥茶”法律層面的保護依據

“山西藥茶”為山西省委、省政府推介發布的省級農產品區域公用品牌，并授權“山西藥茶”產業聯盟運營使用。農產品區域品牌是在某個特定的區域內生產出的某種產品，具有獨特的優良品質和食用價值。根據目前現有的區域品牌調查了解，在公用品牌名稱構成上，通常是區域名稱+產品名稱。從已經獲得國家部門批準的地理標志產品看，絕大多數行政區域覆蓋范圍是縣級區域，少量區域覆蓋范圍是地市級區域，個別是縣級以下區域。有的區域品牌是原工商總局批準的，有的是原質檢總局批準的，有的是原農業部批準的。比如桂林市平樂縣，有平樂慈姑和平樂石崖茶，均是原農業部批準的。在恭城縣，有恭城月柿，分別獲得了原工商總局和原農業部的批準。在陽朔縣，有陽朔金桔，分別獲得了原工商總局和原質檢總局的批準。

“山西藥茶”為山西省委、省政府通過行政部門發布，尚未取得法律上的保護。山西省各級行政職能部門、社會組織、藥茶企業都在大力推廣“山西藥茶”區域品牌，在山西省內尚有政府力量的推動及支持，如將來進一步向全國推廣，必然面臨缺少法律層面的保護，以及缺乏侵權維權的法律支持的困境。

建議：

1.引入法律服務機構、科研院所等深入研究“山西藥茶”區域品牌知識產權保護法律問題，為政府部門、行業協會、藥茶聯盟、藥茶企業推進山西藥茶品牌建設提供法律政策依據；

2.對“山西藥茶”的地理標志證明商標、集體商標保護、外觀設計專利保護、著作權保護、反不正當競爭保護等方面進行專題研究，制定行之有效的品牌建設保護機制和運營模式。

（二）采用行業協會、扶貧基金相結合的運營模式

目前，“山西藥茶”產業為“山西省果業總站”+“山西藥茶產業聯盟”+“山西藥茶產業聯盟股份有限公司”的混合管理模式，并在省政府層面成立山西藥茶產業發展領導組。山西省果業總站為山西省農業農村廳下屬事業單位，山西藥茶產業聯盟為行業聯盟自治組織，但未在相關部門進行登記，山西藥茶產業聯盟股份有限公司為相關藥茶企業共同出資注冊成立的股份制公司。目前山西省果業總站為“山西藥茶”商標注冊申請人，山西藥茶產業聯盟為“山西藥茶”品牌授權使用運營人，山西藥茶產業聯盟的會員收費收據由山西藥茶產業聯盟股份有限公司出具，沒有統一集中的管理機構。

公用品牌是為所屬區域內的政府、企業、農戶等所共有的集體品牌，如果沒有統一的管理，勢必造成“公地悲劇”。但若將其置于某一公司名下來管理，由于品牌管理的各環節需要大量的投入，公司是營利性組織，是很難做到把管理的成果讓給外部成員去共享的。若將農產品區域品牌歸為公司的私產，讓該公司獨享品牌收益又勢必帶來不公平。而行業協會是介于政府與企業之間的社會中介組織，由經營者自發組織在一起，通過設定行業成員共同遵循的公共政策和一致行動的準則，從而形成一種主導力量，影響和規范這個行業，并維護整個行業的利益。因此，行業協會承擔區域品牌管理職責的主體具有公平性。根據2005年7月15日國家質量監督檢驗檢疫總局發布的《地理標志產品保護規定》，地理標志產品保護申請，由當地縣級以上人民政府指定的地理標志產品保護申請機構或人民政府認定的協會或企業提出，并征求相關部門意見。這意味著政府已不具有主體資格，區域農產品品牌的權利主體是行業協會。

例如在2001年之前，由于過度發展圍網養殖，陽澄湖的生態環境急劇惡化，加之市場上假冒“陽澄湖”螃蟹層出不窮，陽澄湖大閘蟹的品牌聲譽幾乎喪失殆盡。蘇州陽澄湖大閘蟹協會成立后，堅持以“引導、協調、服務、監督”為準則，圍繞宣傳推廣、行業自律、服務會員、促進發展這一總目標，積極開展工作，大力推動拆網退湖，恢復生態環境，同時對當地的資源進行整合統一營銷，在品牌管理上成效顯著。自2002年起，陽澄湖大閘蟹的價格便以每年超過10%的速度持續上漲。陽澄湖大閘蟹能有現在的品牌效應，蘇州陽澄湖大閘蟹協會功不可沒。

與此同時，以往政府對相關產業的扶持，通常采用對企業直接政策獎勵、資金貸款支持、稅收優惠等方式，但往往效果不明顯，或者未能真正帶動群眾致富。近年來，黨和政府對我國的脫貧攻堅工作作出新的部署，提出“精準扶貧”的戰略思想。如成立專業行業協會，在行業協會的指導以及扶貧基金的支持扶助下，可結合山西優質藥茶的優勢資源，共同打造“山西藥茶”區域公用品牌發展計劃，探索“山西藥茶”發展和精準扶貧的新模式，實施區域公用品牌戰略，把產業扶貧與建設“山西藥茶”緊密結合，讓“山西藥茶”成為群眾增收的主導產業。

建議：

1.鑒于目前管理模式存在權責不清晰的問題，建議成立“山西藥茶”行業協會，由行業協會作為“山西藥茶”區域品牌商標的注冊申請主體，并加強協會統一管理、指導作用；

2.“山西藥茶”產業有助于帶動鄉村經濟發展，為保障藥茶行業的健康、規范發展，建議將“山西藥茶”與扶貧產業基金相結合，以公益形式推動“山西藥茶”產業發展，以藥茶帶動扶貧。

（三）明確有關“山西藥茶”工商登記管理辦法

根據國家企業信用信息系統及相關企業信息軟件查詢，涉及“山西藥茶”的注冊企業較多，一部分為以“山西藥茶”為企業字號的公司，如：“山西藥茶投資有限公司”“山西藥茶文化有限公司”“山西藥茶產業研究院有限公司”“山西藥茶技術服務有限公司”“山西藥茶養生科技有限公司”等，一部分為以“山西”為行政區劃，以“藥茶”為行業的公司，如：“山西恒宗藥茶有限公司”“山西復盛公藥茶產業有限公司”“山西沙棘藥茶產業有限公司”“山西北方藥茶有限公司”“山西全生藥茶科技有限公司”“山西振東五和藥茶科技有限公司”等。

根據《企業名稱登記管理規定》及《企業名稱登記管理實施辦法》相關規定，企業名稱注冊應符合以下條件：

（1）企業名稱組成部分：行政區劃、字號、行業或者經營特點、組織形式。（2）企業名稱不得有損社會公共利益及可能對公眾造成誤解。（3）與同一工商行政管理機關核準或者登記注冊的同行業企業名稱字號相同的，不予核準，有投資關系的除外。

“山西藥茶文化有限公司”“山西藥茶科技有限公司”等以“山西藥茶”為名稱的公司，將行政區劃與企業字號聯合注冊，相當于將“山西藥茶”四字作為了企業字號注冊。企業字號是企業名稱的主要識別部分，能夠把此公司與彼公司區別開來的特殊標記，如“全聚德”“美特好”“六味齋”等。對于字號，《企業名稱登記管理規定》中也明確規定，企業只準使用一個名稱（即字號），在登記主管機關轄區內不得與已登記注冊的同行業企業名稱相同或近似。

“山西藥茶”是山西省委、省政府推介發布的省級農產品區域公用品牌，已經具有一定的影響力和知名度，具有一定的社會公共利益屬性，如大量注冊以“山西藥茶”為字號的企業，也將對社會公共利益以及藥茶產業聯盟造成不利影響，并對社會公眾造成誤解或誤導。

建議：

1.嚴格審查、核準含有“山西藥茶”文字的企業名稱工商注冊；登記時將“藥茶”只作為“行業”屬性登記，不作為企業“字號”登記注冊。

2.由省市場監督管理局集中復查已核準含有“山西藥茶”文字的企業名稱，對登記不當的及時予以糾正，保護“山西藥茶”的公用品牌定位。

（四）加強“山西藥茶”商標注冊等知識產權保護

根據山西省藥茶產業發展領導小組《2020年山西藥茶產業重點工作任務分解》第六項規定，要求對山西已注冊標志、商標、專利及使用情況進行監督。目前“山西藥茶及圖形”商標已經由山西省果業總站申請注冊，處于實質審查階段。

根據《商標法》第十條規定，縣級以上行政區劃的地名或者公眾知曉的外國地名，不得作為商標。但是，地名具有其他含義或者作為集體商標、證明商標組成部分的除外；已經注冊的使用地名的商標繼續有效。

《商標法》第十六條第二款規定，前款所稱地理標志，是指標示某商品來源于某地區，該商品的特定質量、信譽或者其他特征，主要由該地區的自然因素或者人文因素所決定的標志。

《商標局地理標志問答》說明，提交地理標志產品客觀存在及信譽情況證明材料是地理標志確權的重要依據。該證明材料包括公開出版的縣志、農業志、產品志、年鑒、教科書、國家級專業期刊等，可以是原件，也可以是加蓋出具單位公章的封面 、版權頁、內容頁的復印件。

根據《內部資料性出版物管理辦法》第十五條的規定，內部資料嚴格限定在本行業、本系統、本單位內部交流，因此不能作為地理標志客觀存在及信譽情況的證明材料。

因此，根據《商標法》《商標局地理標志問題》等規定，“地名+商品（服務）”注冊的合法性和行政審批存在較大難點。“山西藥茶及圖形”如果申請證明商標和集體商標，除因顯著性不足的原因外，也不符合證明商標和集體商標的其他法定條件，因此該商標被駁回的可能性很大，需考慮在商標不能注冊的情況下，采用其他方式保護“山西藥茶”的知識產權。

建議：

1.持續跟蹤“山西藥茶”商標注冊進展情況，對“山晉藥茶”等近似商標在初審公告后及時提出異議。

2.申請注冊“山西藥茶”地理標志證明商標，搜集、整理客觀存在及信譽情況等充分全面的佐證材料。

3.研究探索“山西藥茶”商標暫時無法注冊的情況下，采用其他知識產權途徑和辦法保護“山西藥茶”。

4.通過出臺“山西藥茶”有關《品牌管理辦法》《產品質量辦法》《標準化辦法》等地方標準予以保護。

5.采用注冊“山西藥茶”子品牌的方式，創建具有地域優勢的品牌集群，以母子品牌模式構建品牌體系。

附：部分案例

（1）以“山西+商品品類”注冊成功的案例：

（2）以“山西+商品品類” 注冊失敗的案例：

（五）組建專家智庫督導“山西藥茶”知識產權保護

“山西藥茶”品牌建設前期成效明顯，“山西藥茶”品牌在標準引領、制度規范和嚴格管理等方面也取得了一定進展。從市場端來講，社會主要矛盾和市場體系發生深刻變化，消費結構加快升級，藥茶的保健價值和功能性十分契合當下的消費需求。可以說，“山西藥茶”品牌建設具有極大潛力和廣闊空間。

同時，山西藥茶產業也存在集中度不高，企業規模普遍較小，產品質量標準參差不齊，市場競爭秩序混亂，大多數企業以初加工為主，不利于行業健康發展。需要盡快建立和完善標準化，促進整個產業協同發展，制定和完善產地環境、育種、種植、田間管理、收獲、貯藏、運輸和加工生產等方面的標準以及質量安全控制標準，推進藥茶主產區標準化示范區建設。加大實施力度，用標準來統一質量，補齊產業發展短板，解決精深加工、挖掘功能保健價值、實現質量追溯、加強品牌管理等一系列問題。從根本上改變產業鏈短、產銷銜接弱、質量效益低的現狀。

“山西藥茶”產業發展和品牌建設過程中還存在諸多知識產權保護問題。經過調研，藥茶企業知識產權保護觀念普遍比較淡薄，不重視知識產權保護工作。縱觀國內外品牌產業發展的歷程，無一例外地都高度重視區域公用品牌的知識產權保護,由知識產權保護所引發的貿易摩擦紛爭一直是國際貿易的焦點。在由“山西產品”向“山西品牌”轉型發展的關鍵時期，通過商標法、專利法或商業秘密法、著作權法等實現對品牌標識、企業發明專利、實用新型專利、外觀設計專利等知識產權的有效法律保護；建立起對農產品區域公用品牌的知識產權保護體系；加大力度打擊知識產權侵權行為；為區域公用品牌創建、提供明確的政策支持和法律保障，為區域公用品牌發展營造良好的市場營商環境。

建議：

1.由行業社會組織與藥茶聯盟協同發展，聯合科研院所、法律服務機構、知識產權機構、藥茶企業等單位，制定山西藥茶《品牌管理辦法》《產品質量辦法》《產品質量安全檢查管理辦法》《標準化辦法》等辦法、標準體系。

2.成立山西藥茶產業發展知識產權專家智庫，強化財產權保護、市場核心競爭力意識，通過指導商標注冊、共享技術、專利成果許可使用、轉讓技術成果、維權保護等內容，持續為督導山西藥茶相關知識產權保護工作提供保障。

（六）啟動“山西藥茶”區域公用品牌知識產權保護專項工作

近幾年，知識產權保護一直是國際貿易摩擦紛爭的焦點，我國對商標、專利、著作權等知識產權領域的保護也在逐年加強，最高人民法院、山西省高院陸續發布了關于強化知識產權保護的相關政策文件。《山西省人民政府關于加快推進農產品精深加工十大產業集群發展的意見》中也指出，省委、省政府擬重中之重培育以“山西藥茶”為代表的中醫藥產業集群，將“山西藥茶”打造成為山西農業轉型發展的新引擎。

建議：

1.啟動“山西藥茶”區域公用商標注冊、微信公眾號、網站域名等知識產權的申請及異議保護工作，及時檢索、發現與“山西藥茶”沖突、類似的在先申請或在后申請的商標、微信公眾號，并及時向國家商標局、微信運營商提出異議申請。

2.制定“山西藥茶”區域公用品牌授權許可機制，有效規范、保護、做強“山西藥茶”公用品牌，防止粗制濫造的產品對“山西藥茶”造成負面影響，同時建立“山西藥茶”公用品牌的授權使用標準，建立“山西藥茶”授權使用準入機制。

3.出臺“山西藥茶”區域公用品牌開發保護、侵權維權的政策措施，針對“山西藥茶”如何進行品牌宣傳開發、打擊假冒偽劣產品、制止“山晉藥茶”等擦邊球行為，建立健全“山西藥茶”省級區域公用品牌持續發展的知識產權保障機制。

4.完善“山西藥茶”“山西小米”“山西老陳醋”“山西玉露香梨”“大同黃花”等省級區域公用品牌的授權許可、運營管理、保護開發、侵權維護等領域的法律、法規及規章制度，充分利用法律手段建設完善區域公用品牌保護法治體系。

5.編制“山西藥茶”知識產權戰略實施方案，由省市場監督管理局牽頭，聯合有關職能部門、科研院所專家學者、知識產權服務機構、藥茶企業共同參與，持續推動有關“山西藥茶”知識產權保護地方立法、應用保護、規范管理等工作。