美國反抵制法律對(duì)銀行國際業(yè)務(wù)的影響及應(yīng)對(duì)

文/潘華鍵 編輯/韓英彤

近期，國內(nèi)A銀行請(qǐng)求美國B銀行對(duì)一份要求受益人提供“抵制以色列的證明信（CERTIFICATION LETTER REGARDING THE BOYCOTT OF ISRAEL）”的信用證加具保兌，美國B銀行以交易違反其內(nèi)部政策為由進(jìn)行了拒絕。在此案例中，美國B銀行拒絕加具保兌，主要原因是其需遵守美國反抵制法律（ANTI-BOYCOTT LAW）。目前，在國際上適用美國反抵制法律的業(yè)務(wù)場(chǎng)景主要集中在阿拉伯國家的相關(guān)業(yè)務(wù)，國內(nèi)銀行遇到涉及此類法律的業(yè)務(wù)情況并不多，對(duì)該類法律的了解亦相對(duì)較少。了解美國反抵制法律，能幫助銀行未雨綢繆，在真正遇到相關(guān)業(yè)務(wù)時(shí)做到更好地衡量風(fēng)險(xiǎn)并做出合適的應(yīng)對(duì)措施，規(guī)避相關(guān)法律合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)。

美國反抵制法律的基本情況

抵制（BOYCOTT），亦稱杯葛，是指多個(gè)個(gè)人、企業(yè)或者國家聯(lián)合起來抵制某個(gè)個(gè)人、企業(yè)或者國家，包括拒絕購買、銷售或者其他形式的與之合作，是國家或群體為推行其政策，實(shí)現(xiàn)其政治、經(jīng)濟(jì)等方面目的的一種手段。抵制與制裁并非同一概念。上世紀(jì)70年代，為應(yīng)對(duì)阿拉伯聯(lián)盟聯(lián)合抵制以色列的行動(dòng)，美國作為全球在經(jīng)濟(jì)制裁及出口管制方面規(guī)定最為嚴(yán)格的國家，先后制定出多部與反抵制相關(guān)的法律。這些法律旨在禁止美國實(shí)體支持由非美國家發(fā)起的抵制美國及其盟友的行動(dòng)。

現(xiàn)階段，與反抵制相關(guān)的美國法律主要有美國商務(wù)部的《出口管理法》和美國財(cái)政部的《國內(nèi)稅收法典》，兩部法律分別在出口管制和稅務(wù)方面對(duì)反抵制做出了詳細(xì)規(guī)定。負(fù)責(zé)管理和執(zhí)行法律的政府機(jī)構(gòu)為美國商務(wù)部產(chǎn)業(yè)和安全局下屬的反抵制合規(guī)辦公室（OFFICE OF ANTI BOYCOTT COMPLIANCE，OAC）和美國財(cái)政部下屬的美國國家稅務(wù)局（INTERNAL REVENUE SERVICE，IRS）。

在法律適用對(duì)象方面，兩部法律的適用對(duì)象均僅限于美國實(shí)體。例如，《出口管理法》第760.1節(jié)規(guī)定反抵制條例的適用對(duì)象為任何美國自然人、政府、企業(yè)等實(shí)體及其實(shí)際控制的境外機(jī)構(gòu)，以及外國實(shí)體在美國境內(nèi)所設(shè)立的機(jī)構(gòu)。此類法律不會(huì)直接對(duì)我國銀行及企業(yè)予以直接處罰，而是主要通過對(duì)違反反抵制法律的美國實(shí)體實(shí)施刑事或行政處罰的方式，迫使美國實(shí)體遵守相關(guān)規(guī)定，不進(jìn)行違反反抵制法律的交易，從而通過傳導(dǎo)效應(yīng)削弱其他國家發(fā)起的針對(duì)美國及其盟友抵制行為的影響。

在被禁止的行為方面，以《出口管理法》為例，共有六類行為被禁止，包括：基于抵制方的抵制規(guī)定，拒絕或同意拒絕與被抵制方進(jìn)行交易；基于抵制方的特定抵制理由，對(duì)美國人、美國公司或組織采取歧視性待遇；提供或同意向抵制方提供抵制活動(dòng)有關(guān)的信息，如通過回答調(diào)查問卷、提供相關(guān)實(shí)體基本信息等方式；提供或同意向抵制方提供與被抵制國家或被黑名單實(shí)體有關(guān)商業(yè)關(guān)系的信息；提供或同意提供支持被抵制國慈善組織、兄弟會(huì)成員及贊助者的信息；通過支付、承兌、保兌或其他方式，履行含有抵制條款或條件的信用證。

對(duì)我國銀行造成的相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)

雖然我國銀行并不是美國反抵制法律的直接執(zhí)法對(duì)象，但該類法律仍可通過其傳導(dǎo)機(jī)制對(duì)國內(nèi)銀行造成風(fēng)險(xiǎn)。

業(yè)務(wù)被美國實(shí)體拒絕辦理。若美國實(shí)體在交易相關(guān)資料、報(bào)文、電話通話等方面發(fā)現(xiàn)交易涉及違反美國反抵制法律的表述，此交易將會(huì)被拒絕。根據(jù)美國《出口管理法》和《國內(nèi)稅收法典》，違反法律的美國實(shí)體將受到包括罰款、剝奪出口經(jīng)營權(quán)、列入黑名單、不得享受稅收減免、有期徒刑等處罰措施。

相關(guān)國家、銀行以及企業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)等級(jí)被美國銀行調(diào)高，甚至有可能被加入美國銀行的內(nèi)部黑名單。這使得國內(nèi)銀行或企業(yè)在日后業(yè)務(wù)中需要經(jīng)過更為嚴(yán)格的業(yè)務(wù)審查程序，并造成業(yè)務(wù)拖延或交涉增多，甚至出現(xiàn)業(yè)務(wù)被拒絕的情況。

相關(guān)交易被上報(bào)美國政府相關(guān)機(jī)構(gòu)。美國商務(wù)部及財(cái)政部分別在《出口管理法》和《國內(nèi)稅收法典》要求美國實(shí)體在每個(gè)季度或每年將違反反抵制法律的詳細(xì)案例情況上報(bào)，其中包括：涉案總數(shù)、涉案金額、涉案國家、涉案企業(yè)、企業(yè)實(shí)際控制方、業(yè)務(wù)詳細(xì)資料等詳細(xì)信息，否則美國實(shí)體將被予以處罰。如相關(guān)國家被美國政府列入關(guān)注國家名單，美國實(shí)體將對(duì)該名單內(nèi)國家的相關(guān)業(yè)務(wù)進(jìn)行強(qiáng)化調(diào)查，甚至需逐筆向美國政府部門報(bào)告，這將影響相關(guān)國家與美國開展業(yè)務(wù)。

業(yè)務(wù)注意要點(diǎn)

目前，阿拉伯國家對(duì)以色列的抵制是國際上主要的抵制行動(dòng)。抵制條款主要出現(xiàn)于與阿拉伯國家客戶或銀行相關(guān)的業(yè)務(wù)中。對(duì)于國內(nèi)銀行而言，由于較少出現(xiàn)同時(shí)涉及阿拉伯實(shí)體與美國實(shí)體的業(yè)務(wù)，故與美國反抵制法律相關(guān)的案例也較少。但對(duì)于國內(nèi)銀行的阿拉伯分行或美國分行，仍需對(duì)此予以足夠重視。此外，對(duì)于國內(nèi)分行而言，當(dāng)業(yè)務(wù)同時(shí)涉及阿拉伯實(shí)體與美國實(shí)體時(shí)，可適當(dāng)了解并評(píng)估美國反抵制法律帶來的風(fēng)險(xiǎn)。例如，以阿拉伯國家銀行開立的信用證為主證進(jìn)而開立以美國銀行為通知行的背對(duì)背信用證子證；以阿拉伯國家銀行開立的反擔(dān)保為基礎(chǔ)進(jìn)而向美國銀行開立保函；關(guān)于福費(fèi)廷二級(jí)市場(chǎng)轉(zhuǎn)賣、風(fēng)險(xiǎn)參與、再保理等銀行間業(yè)務(wù)，國內(nèi)銀行將對(duì)阿拉伯國家銀行或企業(yè)的債權(quán)轉(zhuǎn)賣給美國銀行并需向美國銀行提供相關(guān)交易背景資料等。

在實(shí)務(wù)中，銀行應(yīng)重點(diǎn)審核包括合同、發(fā)票、產(chǎn)地證明、運(yùn)輸單據(jù)、招標(biāo)書、信用證等經(jīng)常出現(xiàn)違反美國反抵制法律表述的文件資料。當(dāng)貨物產(chǎn)地、船舶相關(guān)信息（如船旗國、船舶途徑地、船舶相關(guān)方等）、交易雙方、交易銀行與中東地區(qū)有關(guān)時(shí)，此類條款出現(xiàn)概率較高。需要注意的是，除阿拉伯國家抵制以色列以外，印度與巴基斯坦、土耳其與克里米亞、頓涅茨克、盧甘斯克地區(qū)之間亦可能出現(xiàn)相互抵制的條款。

在實(shí)務(wù)中，銀行業(yè)務(wù)人員經(jīng)常遇到的困擾是何種語句會(huì)構(gòu)成違反美國反抵制法律的表述。根據(jù)美國商務(wù)部工業(yè)和安全局網(wǎng)站給出的案例示例，當(dāng)語句中含有“以色列抵制法（ISRAEL BOYCOTT LAW）”“以色列黑名單（ISRAEL BLACKLIST）”等能明確判斷與抵制法案相關(guān)的詞句時(shí)，將構(gòu)成違反反抵制法律。當(dāng)對(duì)產(chǎn)地、交易相關(guān)方的國別、船舶國別等做出反向性規(guī)定的，且疑似和抵制法案有關(guān)的表述也構(gòu)成違反反抵制法律。特別是在不涉及以色列因素的貿(mào)易中，某文件對(duì)以色列做出反向性規(guī)定的，如“貨物產(chǎn)地不能為以色列（GOODS CANNOT BE OF ISRAELI ORIGIN）”，交易將不能被接受。當(dāng)要求船長、船東、承運(yùn)人以外的企業(yè)（如船公司代理、托運(yùn)人等）簽發(fā)證明以證明船只允許進(jìn)入某個(gè)阿拉伯聯(lián)盟國家的，如“由船公司或其代理出具的證明文件，證明運(yùn)輸船舶被允許進(jìn)入黎巴嫩的港口（CERTIFICATE ISSUED BY THE SHIPPING COMPANY OR ITS AGENT TESTIFYING THAT THE CARRYING VESSEL IS ALLOWED TO ENTER THE LEBANESE PORT）”，交易將不能被接受。

近年來，我國陸續(xù)出臺(tái)《中華人民共和國反外國制裁法》《中華人民共和國出口管制法》《不可靠實(shí)體清單規(guī)定》等法律法規(guī)，把在國際經(jīng)貿(mào)活動(dòng)中以各種借口或者依據(jù)其本國法律對(duì)我國企業(yè)采取歧視性限制措施，危害到我國國家主權(quán)、安全、發(fā)展利益的外國實(shí)體列入黑名單，以限制其與我國企業(yè)之間的交易。對(duì)我國銀行而言，在恪守上述法律法規(guī)的同時(shí)，了解美國反抵制法律是必要的，可未雨綢繆預(yù)先做好風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估，改進(jìn)合規(guī)體系以及斟酌各類合同條款，在真正遇到相關(guān)業(yè)務(wù)時(shí)做到更好地衡量風(fēng)險(xiǎn)并做出合適的應(yīng)對(duì)措施，規(guī)避相關(guān)法律合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)。