新時代視域下合同法律的規范性研究

摘要：國家法治現代化建設中公私法協同治理是重要一環，合同法律在這其中成為了私法參與公共規則的主要途徑。合同法律具有公共規則制定的可靠性和正當性，合同法律是維護社會公益再至社會公俗的合法實施的規范性方式。在合同法律的設置和要求下，應該重視合同法律的目的條款和具體規則的現實解釋，將公司的行政和司法政策加以結合，進而指導法官在現實個案的裁決中更好的權衡合同內容中對社會妥當性的符合程度，更好審慎的決定通過亦或否定合同法律中的效力施行。

關鍵詞：合同法;公私法;司法裁定;公共良俗

最高法在《全國法院民商事審判工作會議紀要》中對于合同糾紛方面的司法審判加強監管化的趨勢引起了廣泛關注。因為從普通民眾觀點來看，國家為矯正市場的部分缺陷，為了維護公共安全秩序和經濟運行穩定秩序，進而對市場行為主體予以支持鼓勵、限制或禁止，這原本屬于公法的范疇，主要是通過政府部門加以實施。合同法等私法規范這和公法這代表這不同的法律主體形式，合同糾紛的司法裁決直接援用行政規則制定的公共政策作為依據較為罕見。對《民法典》關于合同法的環節進行研讀，特別是“合同監管”內容，需要我們對合同法律和公共規則的審視角度加以調整。

一、合同法律和私法規制功能的法源基礎

（一）合同立法的首要目的是維護公序良俗?！睹穹ǖ洹吩谑讞l就明確了“維護社會和經濟秩序”“弘揚社會主義核心價值觀”的立法目的。由此可見，保障公序良俗是合同法律立法的核心要義，由此合同法維護公序良俗的目的訴求就內化在合同法設立的理念之中，也是合同法實行期望達到的基本目的?！睹穹ǖ洹返诎藯l對“守法和公序良俗原則”進行了進一步的規定，因此合同法的設立是優先為了保護工序公益是定法依據。工序良俗在《民法典》合同編中對交易關系規范規定了很多具體的細則，主要包括：公共性合同的強制締約（如國家訂貨和指令性任務合同、供電人的強制締約義務和公共運輸承運人強制締約義務等）;特定合同經有權機關批準才生效、變更、轉讓和解除;行政機關有權監督處理危害國家利益、社會公益的合同行為;公共性合同的訂立程序;避免浪費資源、污染環境和破壞生態的綠色履行要求;公共性合同當事人的法定義務;公益性捐贈合同的諾成性和不得撤銷性等。這些規則都體現出對公益公序的保護。

（二）合同法律是私法行為規制的首要途徑。在新時代背景下，市場經濟蓬勃發展，合同行為已經成為最為常見的交易形式載體和最為重要的自治工具之一，合同的締結和后期的履行是通過市場主體將紙面法律內容轉化成可運行的法律的民事行為，這是國家對經濟活動更好的實施公共規則制定的重要抓手。由此，通過市場行為依托合同法律更好的發揮法律的規范、引導、保障、促進的作用十分重要。新時代下合同法律已經逐漸從意思自由理解的主觀形式時代逐步向規范化表述的理性時代進行轉變，這為市場的自有交易提供了示范和引導，進一步彌補當事人主觀意思解釋的不妥;也通過對條款格式、責任免除、違約金等合同條款的控制進一步的規范交易秩序，進而更好的實現誠信、公平的主要目的;并且為市場主體履行社會責任、保障公序良俗提供法源基礎。

二、合同法是國家治理現代化的重要體現

（一）國家治理體系現代化要求合同法協同共治。習近平總書記的法治思想基本內涵之一就是：堅持在法治軌道上推進國家治理體系和治理能力現代化，這也是國家全面深化改革的總目標。國家治理現代化需要完備、科學、協調、有效的制度體系作為依托。法制體系作為當中的核心組成部分，盡管公私法有著各自不同的規定性和不同的側重點，但兩者都是國家實行國家治理的公器，公私法協同共治的重要性舉足輕重。法治體系對正義、秩序和安全有著相同的價值追求，這就決定了公私法尤其是合同法的制定需要在憲法的規范框架下協同共治，進而更好的維護社會秩序良好運行。公法規則制定主要通過公法的規范創制和行政執法的程序加以實施，主要有事先準人、事中調查和事后懲戒的全過程主動干預特性;私法例如合同法的規則制定主要通過私法規范的創制和私法糾紛進行裁決審判的程序，私法主要注重事后評價、社會價值觀矯正和輿情導向實現私人對公共政策的實行，公法和私法二者構成了相輔相成的關系。例如我國的《民法典》將綠色發展原則作為民事活動的基本要義之一，這就切實貫徹了《憲法》基于人權保護的基本大宗旨進而確定了環境保護和科學發展觀，在這其中的內容與《環境保護法》等公法設置相呼應，進而引導和規范私人行為。私法響應行政政策、協同發展公共規則這也具備了正當性的基礎。一方面，行政政策具有鮮明的政治性，這與法律規范要求的維護社會公序良俗的價值觀取向相呼應;另外行政政策具有明顯的實效型，尤其是行政規章、公共政策，往往需要與時俱進、因實而變，進而更好的對經濟民生等社會問題進行反應回饋。

（二）合同法的精神內核是規制公序良俗。公法因為其嚴謹性和制定的復雜性，在規范范圍和效果實施上有著天然的局限性，隨著時代的快速發展，新時代下的國家經濟民生環境日益復雜多變，民法的發展是必然的，這是規范公序良俗維護社會平穩發展的必然舉措，私法主要以公序良俗為出發點強制性地規范調整民事主體中的公共利益方面關系，主要通過引導和關于民事主體的民事行為，來保證公共政策正確切實的實施。公序良俗原則的內容是優先保護社會公共利益和國家利益等公共利益，其目標是實現秩序、公正與安全等根本價值追求，成為貫通公私法規范的紐帶，成為民法“得以限制民事主體自由的足夠充分且正當的理由，也是得以動用國家公權力介入私人生活、干涉市場交易、剝奪和限制私人合法財產的唯一足夠充分且正當的理由。” 黨的十八大凝練出的社會主義核心價值觀從三個層面提出了價值引領，即“富強、民主、文明、和諧”是國家的價值目標，“自由、平等、公正、法治”是社會的價值取向，“愛國、敬業、誠信、友善”是公民的價值準則，這些構成了新時代“公序良俗”和“良法善治”的核心要義，應貫通于國家治理的制度體系、實施體系的各個環節，以最終實現“保障和促進社會公平正義”的國家治理目標。

三、效力評估是合同法實施的主要方式

（一）效力評估是合同法能否實施的關鍵環節。如果只局限在公法的違法與否的框架內就會出現很多不符合公序良俗的判決，無法更好的體現法律的公平性，就會出現很多不畏懼處罰，甚至蔑視法律行為的發生。在這樣的情況下，私法的存在能夠從禁止、預防的目的上，更好的體現法律的價值和目的，更好的規范公序良俗。由此，合同效力的規則是合同法承載公共規則能力的集中體現，合同效力的否定是實現特定社會環境下的廣泛要義，這對于防止濫用合同自由、更好的保護公眾利益有重要價值，是集中體現，我國法律將適法性和社會妥當性作為評估斷定合同有效與否的法定前提，這充分體現了有限保護公序良俗的價值取向，違法無效和背俗無效的規則成為了合同法限制民事行為的主要依據。

（二）私法環節需妥當否定合同效力。合同效力是法官在審理合同糾紛時須依職權主動審查并做出判定的，“違法無效”和“背俗無效”規則成為合同法律規范合同自治行為、實施公共規制的重要手段。在具體適用中，首先應正確把握“違法無效”和“背俗無效”的邏輯關系。從涵攝范圍看，“背俗無效”條款具有更加原則性的地位和概括性特征，幾乎囊括所有阻礙合同有效性的事由，更適合作為“兜底條款”;從裁判標準看，“違法無效”條款的規則性、操作性更強，違反“社會妥當性”比違反“適法性”更缺乏確定性而更多裁量空間?；谏鲜龇ɡ磉壿嬯P系，在“違法無效”規則和“背俗無效”規則的適用順序上，應遵循有法律規則不求諸法律原則、“避免向一般條款逃逸”的法解釋論，優先以“違法無效”條款及其引致的強制性規定進行考量。即先進行“適法性”審查，如果合同違反法律和行政法規的強制性規定，則應援引“違法無效”條款作為無效裁判依據;合同未違反法律和行政法規的強制性規定但因有悖公序良俗而欠缺“社會妥當性”的，才能援引“背俗無效”條款作為無效判決依據。

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作者簡介：

劉春紅（1968-），女，江蘇常州人，畢業于南京師范大學，現任江蘇名揚律師事務所合伙人，擅任公司法、行政法業務。