論我國商事登記制度的不足與完善

福建農林大學 尤金銘

一、商事登記概述

（一）概念

所謂的商事登記，是指商事主體為了確立其主體資格，依照法律規定向有關機關申請登記，經審查合格后，向社會公示并在登記簿上記錄的一種法律行為。而商事登記制度，則是對商事登記機關、商事主體等之間的權利義務關系進行調整的制度。

（二）性質

目前，對于商事登記性質的界定，主要包括以下三種觀點：

1.公法性質說

商事登記代表的是國家的意志，基于法律層面的認可，對商事活動進行相應的規范和制約。首先從其效力上來講，國家通過法律的形式，保障商事主體的資格和商事活動的正常進行；其次從內容上來看，對于部分權利義務內容，法律做出了明確性的規定，對于主體來說具有強制性；最后從當事人雙方的法律關系看，國家能夠對商事領域中不同商事主體發生的活動進行調控。

2.私法性質說

商事登記設立的初衷，都是緊緊圍繞著商事主體的權利能力和行為能力展開的。首先從商事登記制度看，商事主體主要根據社會的一般規律規范自己的行為和活動。其次從商事主體來看，其可以自主決定組織形式，法律并無強制性規定。最后從商事登記的內容看，商事主體進行商事活動有關的經營事項均取決于當事人的意志。

3.混合性質說

該學說認為，商事登記既包含公法性質，又包含私法性質，難以明確地將其完全歸屬到任何一種性質中去。

二、我國商事登記制度的現狀和問題

我國商事登記制度雖然對于規范市場主體起到了積極作用，但是伴隨著市場經濟的發展，由于缺乏統一的立法規范，在實踐中也暴露出了許多問題。

（一）缺乏統一的登記依據和程序

由于沒有統一的立法規范，使得不同商事主體在進入商事領域的標準千差萬別，違背了公平性原則。

1.立法分散，缺乏統一立法的理念和規劃

我國還沒有專門的一部商事登記法，與此相關的規定都是附屬在別的立法之下。然而，缺乏一個系統宏觀的體系，難以避免立法內容的交叉重疊，甚至相沖突的現象，由此會導致不法分子鉆法律的漏洞，借以逃避責任。

2.多元立法，差別待遇現象嚴重且程序極不統一

由于商事主體準入標準存在差異，相當于人為地設置了障礙，使商事活動的活躍性大大降低，違背了公平的原則和理念。特別是在如今這樣經濟發展迅速的環境中，這種現象將會嚴重制約經濟的發展。

（二）缺乏良好的公開性和透明性

受計劃經濟時期思想的影響，國家處于主導地位，使得商事主體的主人翁意識不強，缺少了民主的理念，該項制度的公開性和透明性大大降低。

一方面，沒有設立在登記前進行明確告知的條款。在我國的《行政許可法》中，第五條第二款明確規定：“有關行政許可的規定應當公布；未經公布的，不得作為實施行政許可的依據。”在其他相關法律中，有關公示的事項也都有具體的規定。由于缺乏了如實告知這一環節，有些主體對于相關信息并不了解，違背了商事主體的知情權，就容易帶來很多問題，同時也使得登記機關的工作難度增加，這對商事主體的規范和調整帶來了一定困難。

另一方面，還缺乏對于后續一系列工作的監督和管理。由于在商事主體資格審查這一環節就欠缺了監督和審查，有些甚至沒有向社會公示，缺乏了公眾的有效監督，容易導致權錢交易等腐敗問題，也使得相關國家機關的權威性有所降低。

（三）缺乏完善健全的公示制度

商事登記的重要環節之一，就是讓公眾知悉，確保商事活動的正常進行。而目前有關商事登記公示這一環節的規定過于籠統，完善性和成熟性還有很大欠缺，規定的內容也過于簡單，公眾所能知悉的寥寥無幾。此外，在公示途徑方面，也只有開業登記公告、名稱變更公告和注銷登記公告，由于商事領域的活動千變萬化，這樣的規定缺乏了形式的靈活性和多樣性。

（四）缺乏合理的審查原則

審查原則是起決定性作用的一環，是否具有可操作性和合理性，將直接影響商事主體的利益。商事登記制度在不斷演變中，我國商事登記的審查原則，實現了由實質審查到折中審查的變化，大大避免了實質審查的弊端。但是仍存在一些問題，比如折中審查并不是對實質審查和形式審查的優點的簡單相加，其本身也存在弊端，它無形中帶給相關國家機關相對自由的權力，容易產生地方保護主義等不正之風，損害市場經濟環境下的公平競爭之風。

三、完善商事登記制度的有效措施

結合我國商事登記的現狀以及現階段存在的弊端，參考其他國家的制度理念和框架，從我國的國情出發，現提出以下幾個方面，對我國的商事登記制度進行完善。

（一）改革前置審批制度

前置審批程序的設立，首先從商事主體的角度來說，其進程會嚴重影響到商事主體從事商事行為的進度，影響社會效益和經濟效益。此外，這對于國家機關來說，也是一種資源的浪費。前置審批的存在，會使得國家對市場的宏觀調控力度增大，不利于經濟的自由發展。因此，對前置審批程序進行改革，是形勢所需。

首先，根據《行政許可法》的相關規定，對于商事主體的準入許可進行嚴格的規制，對于不符合法律要求的，堅決予以排除禁止。對于前置審批事項的設置要具有針對性，對于由商事主體自由意志決定更加合理的事項和市場自主進行調節更加方便的事項，可以將其排除，以節約人力、物力、財力，還能促進市場經濟的自由發展。

（二）堅持形式審查原則

當前商事審查原則主要有三種，即實質審查原則、形式審查原則和折中審查原則。而形式審查原則多存在于西方國家，由于歷史發展和社會狀況等存在較大差異，形式審查在我國并未獲得廣泛的應用和法律上的認可。但是從現實出發，形式審查原則是必不可少的。所謂形式審查原則，是指從外在形式上審查是否符合法律規范，在效率和速度上遠遠高于實質審查，節約了許多成本，這一點正好能解決我國當前商事登記的一大難題。但是形式審查也存在過于重視形式而忽略實質性的事項這一弊端，可以增設相應的保護制度來彌補，例如如果存在無效或可撤銷的情形，可以允許撤回其法律行為。這樣既兼顧了第三方利益，又能提高國家機關的辦事效率，督促社會形成公平守信的風氣。

相對于實質審查和折中審查主義，筆者也更傾向于形式審查主義。我的理由如下：首先，它是公平正義理念的具體表現，不論進行商事登記審查最終如何，都直接歸屬于申請的商事主體，符合責任自負原則。其次，它具有相當的可實踐性，對于主體資格、經營范圍、經營事項等，商事主體更能發揮其主動性，調取一切相關材料。最后，它符合申請人得利的原則。商事主體必須提供可靠如實的資料，方便其審查的效率更能得到保證，更加有利于主體進行商事活動。

（三）健全登記公示制度

對于商事登記的性質，學界存在三種不同的學說，其私法性質固然不可否認，但是其也具有一定的公法性質。筆者認為，商事登記不能過分強調其公法性質，站在私法的角度，更有利于商事登記制度的完善。

對于商事登記的效力，主要有兩方面。其一，商事登記是為了商事主體的資格和商事活動的正常進行，對于重要的事項進行登記，方便了解資信狀況，對于交易行為的安全性提供了保證。其二，商事登記是為了保證交易活動的正常運轉，不僅有利于商業主體，同時也是對于整個社會經濟效率的提高。

首先，要對商事登記的具體內容予以明確規定。既然是向社會公示，那么一般不涉及商業秘密和個人隱私等內容，那么對于《企業登記檔案資料查詢辦法》中的限制部分查詢內容和權限的條款予以廢除，最大限度地保障公眾的知悉權。

此外，公示的途徑和方式不應單一化和絕對化，可實踐性也要有保證。例如，在德國的商法典中，規定必須將商事登記事項完整地記錄在商業登記簿上，方便進行查閱。因此，公示途徑除公告外，還應該包括登記簿的閱覽、復印等，不能片面地僅停留在公示這一層面上，要盡可能讓公眾知曉。

（四）明確相關法律責任

其一，明確商事登記人員的刑事責任。應當從立法層面進行規范，杜絕相關人員在為商事主體辦理登記及審查時，利用職務便利接受賄賂，以權謀私的行為，出現類似情形則嚴格依法追究其刑事責任，如濫用職權罪、貪污罪、受賄罪都能夠。以此保證審查這一環節不出紕漏，嚴格規范自己的行為，確保商事活動的正常進行。

其二，明確商事登記行為的民事責任。在審查中如果因自己的原因給商事主體造成了經濟損失，則登記機關理應主動承擔相應的民事責任，在查明相關人員確實有工作上的重大失誤后，再向工作人員追責。

其三，明確商事登記行為的行政責任。一方面，對于工作人員在商事登記中的不合理、不合法行為，登記機關有權利對其進行內部行政處分；另一方面，通過廣大民眾也可以對其進行監督，如果發現有侵犯權利的行為，可以提起行政訴求，追究相關機關的行政責任，保證商事活動的正常進行。

總而言之，在社會主義市場經濟發展的大背景下，我國的商事登記制度暴露出了許多不相適應、不相協調的地方，需要國家和社會的共同重視和努力，針對存在的問題，采取適當的措施，使我國的商事登記制度日趨成熟和完善，充分發揮其審查和監督功能，推動我國社會經濟的持續穩定發展。