意定監護公證實務探析

山東省單縣公證處 張新華

一、監護制度的淵源

在羅馬法中已經有一個監護和保護制度。監護人以單身和女性為主，保護對象主要限于精神病人、癡呆癥、聾啞人和胎兒。現代國家和地區的民法往往有監護權，現行的《德國民法典》形成了以權力為核心的放棄父母權利，以義務和責任為核心的父母照顧權，形成了現代小監護的典型方式。

二、我國的監護制度

對于監護制度，我國《民法典》中給出了確切的規定。《民法典》第三十三條規定：“具有完全法律行為能力的成年人，可以事先與其近親屬、其他想擔任監護人的人或者組織協商，并書面指定監護人。”明確監護制度，明確父母子女撫養義務，擴大和加強監護范圍。完善政府監護職能，完善監護取消制度，在國內建立“親權+監護+照料”的三重監護。成人監護制度適用于部分喪失民事行為能力的成年人的保護，監護制度適用于具有民事行為能力的身心障礙者。

三、監護制度設定的監護類型

意定監護是我國一項針對特殊人群提供保障的制度，同時也為我國公證建設提供了一定的參考。以下針對監護制度設定了一些監護類型。

（一）法定監護

這是指法律法規設定的監護目標，直接決定監護的范圍和程序。新《民法典》規定，父母有撫養、教育和保護幼兒的義務，成年子女有撫養、協助和保護父母的義務。親子關系是一項法律義務，一般不會因父母離婚而終止，除非按照法定程序或規定終止親子關系，例如被他人收養的孩子、繼父、親生父親或母親和繼母等，否則不能排除該義務。

（二）指定監護

是指無法定監護人或不具備監護人資格的人發生糾紛時，由有關主管機關指定的監護人。同時，部門的上級為托管人的，可以通過遺囑指定托管人。本條為監護規則，從內容上看，只強調了遺囑監護的相關群體，即立遺囑人的監護人必須滿足相應的親屬條件。事實上，這是允許父母通過遺囑為未成年兒童和患有精神疾病的兒童訂立監護協議的法律。這是《民法典》根據社會現實和需要作出的新規定。

（三）協議監護

根據新《民法典》規定，同意監護人為法律監護人，但當與他們達成一致后，就會加強意志，這就是監護的積累。這篇文章是關于可以讓人監護的條件，尤其是在有多名監護人同時需要其中一名監護人代為辦理相關案件的情況下更是如此。從內容上看，依法享有監護權的人必須是同一順序。其次，協議規定監護人必須征得部門同意。對于無民事行為能力人或者限制民事行為能力人，必須考慮被監護人與監護人的關系以及被監護人表達的意愿。

四、意定監護公證的實務問題

（一）意定監護公證的告知

由于有意監護是一種未來的長期行為，因此存在許多不可預測的行為。在辦理公證時，公證人根據雙方的實際需要，了解真實意愿，運用所掌握的法律知識和法律技能，履行告知義務尤為重要。通知后，公證人必須確定通知的主要內容，包括雙方的權利義務和可能產生的法律后果，并確保當事人清楚了解通知的內容。1.法律重要性通知。擬監護的法律含義可以由具有完全民事行為能力的成年人隨意制定，并可以與事先協商選擇的未來監護人訂立合同，以其未來監護的內容為內容。這類合同的實質是有條件的轉讓合同，伴隨的條件是管理人的民事資本的損失或部分損失。2.法律后果的通知。故意監護的法律后果一般包括：（1）監護人依法行使監護的權利受法律保護；(2)監護人必須盡可能尊重部門的真實意愿，保證和協助部門落實其智力和心理健康；（3）監護人不得干預本部門能夠獨立處理的事項。強制性規則的通知是預期監護制度的一個特點，也是此類公證的特點和重點。根據我國成年人監護制度的設計，法律不僅允許當事人獨立建立監護關系，而且對其進行了特殊保護。

（二）意定監護協議的內容審查

意定監護協議的內容主要圍繞未來的監護協議進行制定和闡述。在公證方面，審查的重點是監護內容的具體規定。具體來說，一般包括：（1）監護人對被監護人要求的醫療決定的程度；（2）保護監護人身心健康，促進身體逐步康復；(3)關注部門日常生活的程度；(4)管理部門財產的特殊權限；(5)當本部門的合法權益受到侵犯或者與當事人發生經濟糾紛時，必須代表本部門辦理；（6）監護人行使監護權的報酬標準。（7）違約責任等。

五、意定監護的公證實務建議

意定監護公證面臨著一些不同于其他公證的技術問題，為避免公證錯誤或公證不理想，需要定義一些特殊的認證要求。

（1）見遺囑公證規則，由兩個公證人在一個公證處辦理。在采訪和治療過程中，部門的真實意圖將通過視頻和錄音來確定。在處理過程中，查詢和消息應盡可能詳細，以清晰準確的表達形式，以促進未來可能出現的爭議的解決。

（2）調查記錄必須詳細，并有必要核實申請人的專業資格、所有權、完全權利和履行合同的能力。必須設法告知義務的內容和問題筆錄中的所有問題，包括當事人的理由、共識的情況、可能造成歧義的條件、理解和解釋字詞等，必須詳細索取并記錄。針對雙方的合理需求，我們利用遺囑、委托書、聲明書、確認書、保證金、授予執行效力等公證工具，設計最能體現法人公證能力和價值的方案。

（3）在現實生活中，老年人經常會發現自己處于不利的境地，有些行為或表達不一定是基于他們的真實愿望。在處理意定監護合同時，建議公證人在公證人認為必要時與年長一方建立單獨的關系。在面談和詢問期間，可以多問一些理由，多了解一下締約雙方的關系和信任，考察老年當事人的真實意愿。

（4）建議在意定監護合同中設立監護人。在有效執行中，意定監護合同通常是單方面的行為，即監護人對部門進行單方面的照料、代理和管理，因此，無論監護人是否履行了協議項下的合同，對于監護義務，必須有監督者在協議內容中建立切實可行的監督機制。

（5）擬議監護協議規定，登記機構應配置為辦公室證明機構，并報告和記錄未來實施和協議變更等關鍵點，作為雙方執行協議的重要證據，避免以后的糾紛。

（6）建議客戶創建兩個或兩個以上的監護人。同時，可以按順序設置建議的導師，第一監護人不能或不愿履行監護責任時，由下一位監護人執行監護任務，構成部門的風險隔離屏障。

（7）在擬定的監護協議中，應盡量利用不同的公證行業協會，滿足雙方的不同需求，可以同時處理，也可以在約定的時間處理，尤其要利用公證協議來保證會眾資金的安全。我國《精神衛生法》第30條規定，完成對病情的診斷和評估，表明患者為嚴重精神疾病患者，并實施了對其造成傷害或者有被傷害危險的行為，居家不住院，導師必須做好護理管理。第49條規定，精神疾病患者的責任人必須對未住院的患者給予充分照顧，鼓勵他們按照醫生的指示服藥、隨訪或者治療。考慮到成年人，尤其是其中的老年人需要隨訪，而且大多數是喪失行為能力或部分喪失行為能力的，如精神疾病，那么這些規定也必須在監護合同中明確規定。除了精神疾病之外，客戶還可能在癡呆、智力殘疾或其他能力下降或喪失的情況下需要監護，因此，有意監護協議應盡量涵蓋可能需要監護的所有情況。

（8）在確定監護合同草案的效力條件方面，必須強調合同的作用。雖然《民法典》規定，成年人喪失或者部分喪失民事行為能力的，由聽證指定的監護人承擔監護責任。但是，我們在民事事務中賦予我們的能力處于喪失或部分喪失的邊緣，這應該如何判斷？誰應該申請？董事或董事的近親屬？醫院的診斷結論可以接受嗎？法院是否必須宣布根據民法無行為能力？如果監護人發現委托人已經喪失或者部分喪失民事行為能力，甚至在正式命令之前就開始履行監護義務，監護義務是否得到履行？筆者認為必須在合同中明確規定有效期。例如，三級醫院出具何種類型的醫療證明或司法通知以及行政命令前的免除監護權等，在履行上述協議時，公證機構必須出具經公證簽字的監護權，使監護協議更易于管理。

（9）通過觀察相關監護，公證機構可以積極開展業務對接，深化與醫院、老年護理機構、銀行、信托機構等優質資源的合作，并在需要時提供給當事人。雙方同意，但沒有第三方補救措施。該選擇可以滿足當事人在醫療、養老、財產安全檢查、增值等方面的不同需求，也可以為當事人提供更專業的外包社會服務。

六、結語

長期以來，公證制度在家庭事務中發揮著重要作用，擬議監護是國家法律對特定公民群體的財產尊嚴和財產安全進行人性化關懷的重要措施。目前，我國對意向監護的公證還處于調查階段，理論設計有待實踐檢驗和完善。公證行業積極參與這項業務，對于維護會眾生活的尊嚴和社會的穩定與和諧具有重要意義。筆者深信，隨著公證制度與監護制度的深度契合與融合，監護制度和社會信任的價值將得到極大提升。