福建農林大學 沈建輝
為了更好的實現對個人信息保護,做好對個人信息的含義界定是其邏輯起點。《民法典》已于2021年1月正式生效,其中對個人信息詳細表述為“以電子或者其他方式記錄的能夠單獨或者與其他信息結合識別特定自然人的各種信息”。需要關注的是,識別的對象擴大為“特定自然人”,并對相關情況展開舉例說明,增大其保護范圍。當前,對于個人信息的定義中含有兩個關鍵點,一是被以電子或者其他方式所記錄,二是已識別或可識別。
個人信息具有價值性。個人信息之所以被人利用,主要在于個人信息的有用性。從信息的廣度上說,個人信息在數據鏈中所呈現的是片段化狀態。單個的個人信息價值并不高,但是將眾多個人信息綜合起來時,才會有更多的利用價值,個人信息的有用性便呈現出數倍增長。由此看出,個人信息更多地體現的是整體價值與隱性價值。從信息的深度來講,往往體現在信息“匹配”過程, “匹配”信息越精準,匹配速度越快,獲得信息效率越高,所產生的價值越高。
通過收集并通過信息配比選定一定范圍的數據,經過系統分析得出確認的結果。識別可分為兩類,一是直接識別,二是間接識別。直接識別的過程中,通過分析計算并按照一定方式的對比來進行匹配,最終“圈定”目標明確身份;而間接識別則要求廣泛,要求在識別過程中通過多種渠道、利用排列組合的方式與個人人格和身份都有相應的聯系。無論是針對個人,還是針對個人的信息組合,都能被認定具有識別功能。在識別的過程中,還應考慮可能被信息控制者或其他人,利用識別的方法確認出信息主體。
進入大數據時代,人工智能技術的到來,個人信息與網絡數據一樣,都具有一定的生命周期。很難預計個人信息是否可以通過爬蟲軟件自動抓取,而不被控制可以自由流轉。個人信息一旦泄露,網絡的傳輸速可以使個人信息瞬間被推送出去,所能造成的損害是不可估量的。也由于此,企業才能在個人信息的“聚合”中去挖掘其價值。
2021年11月1日,《中華人民共和國個人信息保護法》將開始施行,其中明確強調了不得過度收集個人信息,不得非法交易個人信息,不得進行“大數據殺熟”,進一步強化了個人信息保護力度。
然而,總體上說,我國關于個人信息保護仍呈現出分散式立法模式,尚未形成統一的立法體系。在相關執法機構具體實踐中,容易導致出現混亂的場面:一方面,各個執法機關由于分工不明導致容易重復執法或者互相推諉,損害其權威性;另一方面,相關監管機關也呈現出多部門分散監管的特征。
1.相關法律法規不完善
細品《民法典》內隱私權定義,仍可看出存在著些許可改進之處:第一,很多的私密性信息是允許一些人知曉的。民法典中,“不愿為他人知曉”成為隱私情況的前提條件,根據該定義,允許一些人知曉的私密情況不屬隱私,但立法本意是該私密情況仍然屬于隱私,這個定義顯然與立法本意不符;第二,按照民法典的定義理解,對被允許知曉私密情況的人來說,自然人的私密情況不屬隱私。如果對被允許知曉私密情況的人來說自然人的私密情況不是隱私,他就不需要遵守民法典對隱私權保護的規定,則意味著他可以處置他被允許知曉的隱私,這與立法本意又不符。事實上,自然人的私密情況即便允許一些人知曉,對被允許知曉的人來說,它仍然是隱私;第三,生活安寧從字面意思上講就是一種生活狀態,與隱私沒有從屬關系,也不是一個意思,雖然私人生活安寧與隱私有密切關聯,但畢竟與隱私不是一個概念,因此把私人生活安寧歸為隱私有所不當;第四,民法典把隱私情況僅分為“私密空間、私密活動、私密信息”縮小了隱私情況這一概念的外延,應當對隱私情況的外延進行擴充。
2.監管力度不足
當前政府也一直在積極開展對網絡服務企業的監管工作,也取得了良好的成效。通過對民意調查的結果中進行分析,不難發現,在遇到相關危害到自身網絡安全時,大部分群眾并不知哪個部門能夠幫助其維護自身權益,同時民眾的投訴積極性受到了投訴后卻無法解決的嚴重影響。因此,相關政府部門必須要明確職能分工,加強監督、保護力度。
大數據應用是依靠有關技術處理大數據以用來分析數據達到決策的目的的過程。在這個過程中,數據的收集、儲存、使用、加工、分析、傳輸、公開等各個環節都有可能發生非法收集、泄露、篡改和利用等問題。
數據收集過程中的安全風險主要在于處理者收集范圍過大,對開展有關業務不需要收集或沒有經過數據主體同意的數據進行收集,或者在經過數據主體同意后使用超過必要時間。
在大數據應用背景下,一方面處理者相對于個人占據技術優勢,處理者可以動用技術手段在個人使用互聯網時輕而易舉的收集個人信息,而個人往往難以防范。也有個別企業采用不合法的限制訪問或使用的方式強迫個人同意其收集信息。另一方面,在數據財產理論和立法方面還不太完善的背景下,企業出于獲取利潤和發展有關技術的需要而收集個人信息的行為得不到保障,不利于企業良性發展。
數據儲存中的安全風險主要在于數據處理者沒有盡到足夠的監管義務,監管措施不到位,導致數據泄露或被非法公開。
大數據技術的快速發展解決了大數據儲存方面的難題,卻也因大量數據儲存于一個企業之中使得個人信息泄露風險的提高,給個人信息保護帶來了困難。從企業內部來說,數據收集、儲存及之后的處理環節都有可能發生數據泄露或被非法公開問題。同時,個人信息的儲存時間也是保護信息安全的影響因素,個人信息在處理者處的儲存時間越長,個人信息被泄露和濫用的風險越大。
數據的加工和使用是數據處理的核心環節,但也可能涉及數據的泄露問題,數據的加工可能會導致對數據的非法篡改,數據的使用可能會侵害個人的人格權和其他權利。
數據的加工中的安全風險在于企業對個人信息進行加工和使用具有高度的隱蔽性,企業員工受到利益誘惑很容易突破規則的約束,過度處理個人信息。數據使用中的安全風險在于數據使用可能會非法公開個人信息從其侵犯個人信息。此外,處理者可能會非法利用個人信息從事非法活動。
數據的傳輸、提供和公開是數據流動的重要形式,數據流動帶來的數據泄露風險、數據篡改風險和非法公開風險等都是個人信息安全的主要威脅。
數據傳輸的風險主要在于大數據應用中,個人想要對收集其信息的處理者進行監督已經十分困難,若不告知個人其信息被第三方處理以及有關信息則其信息被侵害的風險極大。是實踐中由于企業將其收集和儲存的個人信息傳輸給第三人十分容易,所以這一過程很容易跳過個人直接發生。
數據提供是數據傳輸過程中的一種形式,事實上由于信息經濟時代許多企業提供的服務都是需要通過網絡實現的,相較于以往傳統的線下面對面的服務和交易方式,線上服務和交易越來越普遍。線上交易需要獲取用戶的某些信息才能完成,部分服務甚至需要獲取個人的敏感信息方能進行。導致在這過程中,風險的可能性急速上升。
數據公開是個人信息利用的重要方式,這些信息在這些網絡應用或平臺上都可以被陌生人其他企業、機構看到,并被別有用心之人盜取使用。
目前我國已頒布《中華人民共和國個人信息保護法》。為了提高對個人信息的保護力度,必須要完善相關法律法規,可以從以下三方面入手:
首先,完善個人信息的定義。目前的定義中,匿名化處理的信息并未被納入到個人信息定義內。然而,由于個人信息具有關聯性,單少數的匿名化信息無法精準識別到個人身上,然而,以大數據技術將其與個人數據進行后臺對比,企業家很容易識別出匿名化后的數據來源,從而實現不違反法律規定內容的情況下收集并利用個人信息。
其次,完善個人信息侵權的賠償數額、舉證責任的規則。第一,完善隱私情況定義,對被允許知曉隱私情況的人來說,隱私人的隱私情況仍然是隱私,其權利也僅被限定為知曉,仍需遵守保護隱私的法律;第二,把私人生活安寧單獨規定加以保護,做到對隱私定義的名正言順;第三,完善與賠償相關的規則,可以在法律中規定最高與最低的標準,給予法官一定的自由裁量權。
最后,我們要建立多元糾紛解決渠道,可以從以下三方面入手:第一,提供良好投訴渠道,明確好投訴的受理結構,實施多樣化受理方式。建立統一投訴管理部門,接收到投訴后,必須依法及時給予反饋,盡快解決;第二,實施網絡和解措施。信息所有者和網絡企業距離較遠,因此,需要充分利用好通信技術,實施網絡和解,實現降本增效;第三,采用社會信用機制,組建征信部門,賦予信息數據整合權限,公示征信結果。
總之,做好對個人信息的保護加強工作,在規范化網絡服務者工作發展的同時還能有效凈化網絡空間。對此,在個人信息保護法即將施行的背景下,需提高關注度,加強監管力度,完善法律法規,保障合法權益。