關于智力出資的法學思考

劉念一

（上海立信會計金融學院，上海 201620）

《公司法》規定：“股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產權、土地所有權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣性財產作價出資；但是，法律、行政法規定不得作為出資的財產除外。”仔細研究法律條文，可以總結三個要點。首先知識產權要用貨幣估價，這就涉及對正確估值的思考；其次要可以依法轉讓，如果是無法轉讓的知識產權顯然不在其中；此外還要注意法律規定不得作為出資的財產。涉及知識產權的法律還包括1994 年關貿總協議簽訂的《知識產權協定》以及我國民法通則中的相關規定。知識產權具有一定的復雜性，其法律淵源、法律解釋以及類推，無論對智力出資行為本身還是企業合理合法的運營知識產權資產，維護企業利益，都非常重要。

一、保護期問題

知識產權是具有時間限制的非永恒權利，有時間性的特點。知識產權申請和注冊后，權利人即知識產權所有人就獲得使用權和其他權利，但是和有形的財產權不同，知識產權的保護期限不是終身的，保護期相對有限。一旦超過法律規定的有效期限，這一權利自行消滅。這一規定基于“事實不能“原則，即所有權要想永續存在要以標的物的存在為前提，如若發生毀損或者滅失，所有物不在，所有權自然也消失。然而知識產權的標的比如著作權專利權不可能發生上述毀損或者滅失的情況。如果一直將其置于法律保護，不利于智力成果的廣泛傳播，有礙科學文化的發展，最終會影響公共利益。因此，國家可以在一定時期內保護其知識產權，但不可能長期讓持有者獨占該項智力成果。當企業獲得出資的知識產權，成為資產的所有者時，一定要注意可以合法有效使用知識產權的期限，盡量在法律保護期內使用運營該項資產，開發其利潤空間。并且通過剩余有效期的了解可以幫助對出資的知識產權資產進行估值，同時也可以幫助企業確定該項資產使用壽命，方便做無形資產的攤銷處理。在我國，不同種類的知識產權保護期限是不同的，有的知識產權可以進行續期，有的法律不允許續期。比如商標權可以續展，但專利權則不允許續展。因此企業還應當注意通過出資方式獲取知識產權的所有權后對該資產的法律續期，同時要注意這種續期不是無限制的。

二、地域性問題

知識產權是由人類智力勞動成果依法產生的專有權利，在法律保護期內，保護權利持有人依法享有在該項成果進行占有、使用、收益和處分的權能。提到知識產權就不可以避免想到知識產權侵權行為。例如，網絡作品改編成影視劇形成熱潮，巨大經濟利益前，某著名閱讀平臺新的合同條款中規定作者不再擁有作品版權，可以任由平臺處置作品且不用給作者版權費，對作者而言，這就是典型的意圖侵犯知識產權。在現實中實際上更多的侵權行為是在權利所有人不知情的情況下發生的。當企業獲得出質后的智力資產后，要注意知識產權侵權追訴期和追訴條件。按照《民法典》的規定，知識產權的訴訟時效是兩年，且權利人知道或者應當知道侵權行為之日起計算。超過兩年，如果在保護期內，法院應當判決侵權行為。此外知識產權還有地域性特征，沒有域外效力，其他國家沒有保護這種權利的義務（雙方國家簽有國際公約和雙邊互惠協定的除外）。這種情況下，如果企業獲取了智力出資，取得智力出資成果想要推向域外或者避免來自域外侵權，首先要注意進行知識產權的國際注冊，比如商標，還要進行相近商標和標識的注冊，以防他人搶注或者“傍名牌”的行為，侵害企業利益。另外就是通過行業或者企業協會呼吁國家對知識產權的保護以及和國際并軌。

為了解決知識產權的國際需求和知識產權的地域性限制的矛盾，各國先后簽訂了一系列的保護知識產權的約定（例如全球專利制度和歐盟統一商標注冊制度），或成立了全球性或者區域性的國際組織來進行知識產權的保護。我國也高度重視知識產權保護，提出了“強化知識產權全鏈條保護的、走好中國特色的知識產權發展之路”等政策，對企業利用知識產權實現國際經營是非常有益的。

三、特殊爭議性問題

（一）商譽和特許經營權

很多人不明白為什么商譽和特許經營權不能出資。表面上這是因為法律明文禁止，《公司登記管理條例》明確規定，股東的出資要符合公司法的規定，但股東不得以勞務、信用、自然人姓名、商譽、特許經營權或者設定擔保的資產等作價出資。這是因為商譽是一種經營資信，價值載體是特定的企業，很難進行所有權的剝離。商譽的構成主要靠企業的經營能力，這種能力來自社會給予的評價，其財產價值尚未完全被人們所認識，相關的立法保護并不完善，目前還無法正式成為知識產權。而特許經營權，比如BOT 建筑項目的特許經營權，到期后需要歸還政府，企業沒有所有權，自然無法進行財產出資或者轉讓。

（二）技術/商業秘密

知識產權有公開性，知識產品是公開的，但任何人不得到允許是無法使用的，否則構成侵權。然而屬于知識形態產品的技術秘密或者商業秘密并不具有公開性，因此并不受國家知識產權法律的保護。目前對于技術秘密或者商業秘密，我國尚沒有明確的法律加以規定，但是法律也未明文規定商業秘密和技術秘密不得用于出資。

四、估值的問題

知識產權值評估是把無形資產轉化為企業實用資產的重要環節，因為外部因素對知識產權的價值影響較大，知識產權出資很難有統一的市場參考價格，知識產權評估也沒有形成統一的方法。知識產權的出資在法律上沒有上限規定，也就是說，利用知識產權100%出資也是允許的。知識產權的價值不可估量也不好估量，而且還有隨著市場形勢變化的可能。比如商標權，2017 年的全球品牌價值排行中蘋果品牌價值高達1530 億美元，2020 年已經上升為2412 億美元。這是品牌運營良好的形勢下，品牌價值保持提升趨勢。然而也有可能遇到企業品牌形象翻車，導致品牌價值折損的情況。比如因為對滯留超過12小時的非會員收費，蜂巢快遞柜立刻引發全網熱議，甚至抵制。該品牌連發的聲明，也是規避責任言辭模糊，不解沒有化解危機反而加劇了品牌形象惡化。

那么如果在出資上如何應對這種情況呢？公司法的解釋條文規定，出資人在符合法定條件出資后，即使因為市場變化或者其他客觀因素導致出資財產貶值，公司、其他股東或者公司債權人請求該出資人承擔不足出資責任的，法院不予支持，除非當事人另有約定的。也就是說企業和出資人要對這種情況有所警覺，提前雙方應當有所約定，避免出資后的糾紛。

五、稅法問題

目前多數的企業出資行為都是以貨幣性資產形式，貨幣性出資股東是不需要繳稅的。但是智力出資即通常意義上的知識產權出資，對于出資人和企業而言可能還涉及稅款繳納問題。在稅法上，鑒于出資過程中無形資產的所有權發生轉移，將股東以知識產權投資視作為資產轉讓行為和投資行為同時發生，是需要繳稅的。現行稅法規定，個人以知識產權作價出資，屬于個人以非貨幣性資產投資，為財產轉讓所得，按照估值后的公允價值來確認非貨幣性資產轉讓收入，并減除該資產原值及合理稅費后的余額為應納稅所得，按照20%的稅率計算個人所得稅。但是一次性繳稅有困難的，履行相關備案程序后，可5 年內分期繳納。鑒于國家財政對企業技術創新的重視，對于是以技術成果出資的，也適用遞延納稅優惠政策。此外知識產權出資還涉及印花稅、增值稅及增值稅附加稅。假設個人股東出資并且辦理了增值稅和個人所得稅稅收優惠政策就可以享受相關的稅收優惠，且有無形資產的相關原值證明資料就可以依法扣除資產原值，實繳稅費就會降低。因此個人在進行知識產權出資時要注意稅法的相關規定進行合理性的避稅操作。

結語：智力出資對促成科技文化成果轉化為現實生產力很有意義，在出資過程和實用知識產品過程中，一定要注意在法律框架范圍內進行操作，以減少糾紛爭議避免風險，獲取法律的保護甚至利用法律還可以合理避稅減少開支，讓知識產權轉化生產力的過程更順利和高效，為社會經濟發展注入創新活力。