從司法判例中看公司隱名股東風險防范

崔文靜

（貴州中孚律師事務所，貴州 貴陽 550000）

在司法實踐中，實際投資者由于其特殊身份、公司股東人數(shù)、資產分立、關聯(lián)交易、限制商業(yè)競爭等原因，不能以自身名義進行股權登記，只能成為公司隱名股東。在日常管理公司類咨詢中，隱名股東會有哪些風險？如何采取預防措施？對于投資者來說，尤為重要。

一、代持股協(xié)議效力問題

實際出資人之所以選擇自己成為隱名股東，都有很多不得已的理由，這些理由不愿被人知曉。但這些理由會不會影響代持股協(xié)議的效力呢？從裁判文書網中查詢1149個關于代持股協(xié)議效力認定的一審案例分析中得出，全部支持的案件有755件，占比為65.24%；全部駁回的有329件，占比為28.70%；駁回起訴的有55件，占比為4.81%。

從案例中分析中可以看出，代持股協(xié)議效力確認案件中，認定有效的比例較高。主要是依據(jù)《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（三）》（以下簡稱《公司法司法解釋三》）第二十四條規(guī)定，實際出資人與名義股東因代持股協(xié)議發(fā)生糾紛時，如沒有合同法第五十二條規(guī)定的情況的，人民法院應當認定合同有效。據(jù)此可以看出只要實際出資人與名義股東有書面協(xié)議，協(xié)議系雙方真實意思表示，法院均會認定代持股協(xié)議有效。

代持股協(xié)議效力被全部駁回329件案件中，駁回理由主要是以下4個方面原因：1.沒有簽訂書面代持股協(xié)議，也未提交證據(jù)證明雙方對代持股形成合意，法院無法予以認定雙方存在代持股關系；2.雖然訂立代持股協(xié)議，但有證據(jù)證明存在其他債權債務關系；3.法院在對代持股的外部和內部關系所涉及的利益進行綜合衡量后，遵循商法的外觀主義和公示主義原則，優(yōu)先保護顯名股東債權人的信賴利益；4.隱名股東沒有向公司履行出資義務或公司與隱名股東有多筆資金往來，無法認定是否是出資行為，不能排除公司與隱名股東存在其他法律關系。

因此，在代持股協(xié)議確認效力的案件中，確認有效是主要原則。對于隱名股東來說，簽訂書面代持股協(xié)議、保留自己出資的依據(jù)、不存在法定無效的情況，這樣的股權代持協(xié)議就是有效的。

二、隱名股東“顯名權”的行使問題

所謂“顯名權”的行使是指：在代持股協(xié)議中，隱名股東都會要求顯名股東在條件成就時將股權變更到隱名股東或者指定第三人名下，讓隱名股東或者指定第三人最終成為登記股東。但在隱名股東與顯名股東發(fā)生爭議的時候，隱名股東“顯名權”的行使可能會受以下法律規(guī)定的限制。

《公司法司法解釋三》第二十四條第三款規(guī)定，實際出資人未經公司其他股東過半數(shù)同意，人民法院不支持實際出資人要求實名登記的請求。在司法判例中，隱名股東如果沒有注意到這一法條的規(guī)定，往往很難提供證據(jù)證明公司其他股東同意隱名股東變更為登記股東，最后導致隱名股東“顯名權”的訴訟請求被法院駁回。

隱名股東在簽訂代持股協(xié)議前，如何取得其他過半數(shù)股東同意“顯名權”書面證據(jù)。司法判例中，以下幾個案例的做法可以借鑒：案件中原告提供了公司其他股東同意隱名股東實名登記的《會議紀要》［1］；案件中原告提供其他股東知曉并同意其變更登記的《承諾書》［2］；案件中原告出具《合伙投資協(xié)議書》，證明在投資時，公司其他股東就知曉并同意隱名股東實名登記［3］。從這幾個案件可以看出，只要是以書面形式體現(xiàn)了其他股東過半數(shù)同意隱名股東“顯名”登記的內容，法院就予以支持。

因此，如隱名股東想在條件成就時進行“顯名”登記，就需要在簽訂代持股協(xié)議同時，考慮如何讓公司其他股東知曉代持事宜，并同意隱名股東實名信息登記。根據(jù)實際情況，可以在簽代持股協(xié)議上讓其他股東簽字，可以在公司股東會決議上予以確認，也可以參照上述案件的做法。

三、隱名股東出資權益與顯名股東普通債權保護問題

在顯名股東普通債務案件的執(zhí)行中，債權人申請執(zhí)行顯名股東登記的股權，隱名股東以其是股權的真正權利人為由，在執(zhí)行程序中提出執(zhí)行異議，排除顯名股東債權人對股權的執(zhí)行。法院對隱名股東出資權益與顯名股東普通債權保護，司法判例中存在兩種截然不同觀點。

第一種觀點是優(yōu)先保護顯名股東的債權人。因為在工商行政部門登記股東對外具有公示效力，顯名股東債權人對登記的股東股權具有信賴利益。股權代持協(xié)議有效，是對于協(xié)議簽訂的雙方當事人而言，對于協(xié)議以外第三人，股權登記具有當然的公信力。隱名股東對外不具有公示股東的法律地位，不得以內部股權代持協(xié)議有效為由對抗外部債權人對顯名股東的正當權利。因此，根據(jù)《中華人民共和國公司法》第三十二條第三款的規(guī)定：“公司應當向公司登記機關登記股東的姓名或者名稱，登記事項發(fā)生變更的，公司應當?shù)怯洝Ｎ唇浀怯浌ぷ骰蛘哌M行變更信息登記的，不得對抗第三人。”之規(guī)定，顯名股東的債權人可以依據(jù)工商行政部門登記中記載的股權登記權屬情況，申請人民法院強制執(zhí)行。［4］

第二種觀點是保護隱名股東的權益。隱名股東雖然不是公司對外公示股東，但依照《中華人民共和國公司法》的規(guī)定，隱名股東經公司進行其他股東半數(shù)以上同意且具備成為股東的其他條件時，可以成為登記股東。隱名股東申請成為股東的權利具有準物權請求權性質。其次，隱名股東對公司進行實際出資。根據(jù)《中華人民共和國物權法》第六十七條之規(guī)定及《公司法司法解釋三》第二十四條第二款之規(guī)定，隱名股東履行了實際出資義務就應享有出資權益且依法應受法律保護［5］。因此，隱名股東采取代持股方式進行投資時，隱名股東需謹慎選擇顯名股東，司法實踐中對隱名股東出資保護的不確定性，導致顯名股東債務風險，最終也會成為隱名股東債務風險。

四、隱名股東風險防范

隱名股東風險主要體現(xiàn)在代持關系證據(jù)留存、隱名股東“顯名權”行使、顯名股東自身債務風險三個主要方面。為了更好地保護隱名股東的投資權益，需要注意以下四點：第一，必須簽訂書面持股協(xié)議。這是代持股關系成立的基礎，如果沒有書面代持股協(xié)議，在認定法律關系時容易導致出現(xiàn)偏差。第二，必須有公司投資的證明。沒有出資證明或者實際出資依據(jù)，隱名股東的出資權益不能得到法律保護。第三，在簽訂代持股協(xié)議的同時，應取得其他股東過半數(shù)同意，這在之后要行使“顯名權”時，符合法律制度，為權利行使掃清障礙。第四，謹慎選擇顯名股東。對顯明股東的債務情況、婚姻情況都應該有所了解，如顯明股東已婚，最好由配偶雙方簽訂代理持股協(xié)議，讓配偶知道代持股事宜，以免因離婚財產分割而影響隱名股東的股權利益。

顯名股東是公司對外公示的股東，顯名股東的債務糾紛、婚姻糾紛、繼承糾紛等都可能影響到隱名股東對公司股權的行使。選擇顯名股東時，盡量選擇工作穩(wěn)定、債務發(fā)生概率較低的人。