組織賣淫類犯罪認定難點簡析

邢 前

（西北政法大學，陜西 西安 710063）

組織賣淫類犯罪主要涉及組織賣淫罪和協助組織賣淫罪，這是在社會中較為多發且在基層司法工作中較為常見的一類犯罪，根據《刑法》規定，組織賣淫罪，是指以招募、雇傭、引誘、容留等手段，糾集、控制多人從事賣淫的犯罪行為；協助組織賣淫罪，是指明知他人實施組織賣淫犯罪活動而為其招募、運送人員或者充當保鏢、打手、管賬人等的犯罪行為，即為他人實施組織賣淫的犯罪活動提供方便、創造條件、排除障礙的犯罪行為。組織賣淫類犯罪破壞社會治安管理秩序，違反公共倫理道德，危害婚姻家庭的和諧穩定，傳播疾病，同時也是黑惡勢力組織較為常見的一種犯罪形式，必須予以足夠重視，依法嚴厲打擊。這類犯罪的典型行為模式是行為人以非法盈利為目的，組織婦女或男性為嫖客提供性服務。本文將就這類案件的一些特征和在認定上的難點問題作簡要分析。

一、組織賣淫類犯罪的特征

（一）通過在招聘網站等公開發布消息招募性工作者，隱蔽性強，成本低

在這些組織賣淫類案件中，對性工作者的招募不乏以招募按摩技師等為名義在一些正規招聘網站上發布消息的方式進行，這樣的人員招募模式在形式上通常是正當合法的，公安機關往往不易在第一時間察覺其違法犯罪的本質目的，相對來說也就較難進行及時有效的監管與打擊。另一方面，在網絡平臺上發布消息，傳播速度快，影響范圍廣，使得賣淫活動的組織者和協助組織者更便捷地招募到性工作者進而開展賣淫活動，實施違法犯罪行為的效率得以提高，而成本較之以前卻大大降低了。

（二）賣淫場所多為租用的居民公寓或者在酒店零散開房

隨著對賣淫嫖娼違法犯罪行為打擊力度的加大和打擊效率的提高，組織賣淫的違法犯罪團伙不再固守傳統的固定門面式的行為模式，當下所發生的組織賣淫案件多以在居民區租用公寓房間或者在酒店臨時開房的方式設立賣淫場所，對于組織賣淫團伙而言，這相對于舊的行為模式的優越之處在于，在合法社會區域內進行非法活動，沒有明顯的門面，隱蔽性較強，而且便于將整個團伙分成多個較小單位分散布置，目標不甚顯著，在應對公安機關的偵查抓捕時更容易迅速轉移規避，使公安機關發現、監控和打擊這類犯罪行為增加了更大的難度。

（三）通過微信群組織實施違法犯罪活動

在筆者所接觸到的組織賣淫類案件中，各犯罪嫌疑人基本依靠一個乃至數個微信群維持彼此之間的聯絡，群內成員通常包括賣淫組織者、賣淫協助組織者、性工作者、網銷（通常是負責聯絡嫖客上門）、嫖客等幾類。在組織進行賣淫活動的過程中，多會做如下分工：網銷將聯系到的嫖客的體貌和衣著特征發布在群里，由組織賣淫團伙的成員對照這些特征到指定的地點接嫖客并將嫖客指引到事先準備好的房間即具體的賣淫場所，再由場所內的其他團伙成員負責接待嫖客（安排嫖客與性工作者見面以及講價收費等）。

（四）真正的組織者通常深藏幕后

在組織賣淫案件和協助組織賣淫案件中，真正招募人員、發號施令和分配非法收入的組織者同賣淫活動的協助組織者大都見面次數相當稀少，甚至自始至終都沒有見過面，基層犯罪人員對組織者的信息一般也都知之甚少，與組織者基本只存在最基本的工作安排方面的交流，很多時候藏于幕后的組織者也會將發工資等分配賣淫所得的工作，交由手下的協助組織者具體執行，其行蹤詭秘，一旦發現自己的團伙或者組織賣淫的窩點被搗毀就立即潛逃，即便協助組織者落網，往往也較難確定幕后組織者并提供相關線索，這就加大了司法機關進行犯罪認定的難度。

（五）犯罪團伙作案手段日趨隱蔽

如前所述，組織賣淫類案件的犯罪嫌疑人在微信群中進行分工后，負責到賣淫場所外指定地點接嫖客的團伙成員有時也負責在賣淫場所附近的街區放哨望風，如果發現公安機關有所行動就會通知賣淫場所內的人員警惕和規避；有的犯罪嫌疑人，在意識到自己的行為已被公安機關察覺或者在自己即將被抓獲之際迅速刪除手機內微信、支付寶聊天、資金轉賬等記錄；也有一些犯罪嫌疑人平常會定期刪除上述數據信息，犯罪嫌疑人通常企圖通過這種方式，使司法機關在對案件進行認定時面臨困難，從而最大限度地規避法律的制裁。

二、組織賣淫類犯罪的認定難點

（一）組織賣淫罪是否仍有必要區分主從犯

整個組織賣淫犯罪活動無疑是一種共同犯罪，協助組織賣淫的行為人起到了輔助的作用，符合刑法中關于從犯概念的規定，理論上將可以作為幫助犯人定為組織賣淫罪的從犯。但刑法分則又設立了“協助組織賣淫罪”這一罪名，對“協助組織賣淫”的行為專門進行規制和處罰，其目的是為了限制量刑下限，以對該類行為保持足夠的打擊力度。那是否就意味著組織賣淫犯罪中不存在從犯的情況了呢？筆者認為，答案是否定的。大陸法系刑法采用分工分類法將共同犯罪人區分為正犯、教唆犯、幫助犯、組織犯四類，我國刑法采用混合分類法將共同犯罪人劃分為主犯、從犯、脅從犯，教唆犯四類；再結合刑法中關于從犯的規定：“在共同犯罪中起次要或者輔助作用的，是從犯”，根據文義，從犯應存在兩種大的類型：一是起次要作用的，二是起輔助作用的，應當注意的是，“起輔助作用”的這一類從犯，對應的正是大陸法系刑法中“幫助犯”的概念。協助組織賣淫罪這一罪名僅僅是將組織賣淫中的“協助行為”分離出來進行單獨評價，而“協助行為”僅僅屬于“起輔助作用的從犯”或者說幫助犯的情況，顯然并未完全涵蓋刑法所規定的從犯的全部類型，因此，成立組織賣淫罪共犯的情況是會客觀存在的，對于組織賣淫罪中符合一定條件的行為人，仍然應當進行主從犯的區分與認定。

（二）如何區分組織賣淫罪的從犯與協助組織賣淫罪

明確了組織賣淫罪中仍有主從犯之分，接下來的問題就是，在司法認定中如何準確區分組織賣淫罪從犯與協助組織賣淫罪。筆者認為，要處理好這個問題，其核心在于準確把握“組織”行為的概念。觀察這兩個罪名的詞語表述就不難發現，“協助組織”行為是對“組織”行為的“協助”行為，這是“協助組織賣淫”一詞的應有之義，簡而言之，實施了“組織”行為的犯罪人成立組織賣淫罪，而對“組織”行為進行了“協助”的犯罪人成立協助組織賣淫罪，據此，在“組織”行為中起到次要作用的人，或者實施了教唆“組織”行為之行為的人，就成立組織賣淫罪的共犯。

我們還應當注意，現實中確實存在一些協助組織者聽從另一個或者另一些協助組織者的指令的情況，但發號指令的協助組織者仍應定性為協助組織者而非組織者，因為協助組織者之間存在的諸如此類的“等級制度”歸根到底仍然是組織者主導的產物，發號指令的協助組織者的這種“組織”權限實際上還是來自真正的組織者授權，并非由其本人的意志主導，其行為的“協助”屬性并未根本改變。

（三）關于賣淫行為界定的刑法依據仍不健全

關于如何理解刑法意義上的“賣淫”一詞，理論界存在一定的爭議，司法實踐中爭議則更大，認識相對一致的主要是：以收取財物為目的而提供的性交服務應當認定為賣淫；男性也可以提供賣淫服務；肛交、口交應當列入賣淫的方式。［1］以上觀點顯然肯定了肛交、口交等進入式性行為與典型的性交行為一樣可以構成刑法上的“賣淫”行為，這也都可以找到法律上的依據，但對于手淫這種接觸式性行為是否能認定為“賣淫”行為則莫衷一是，且就該問題當下缺乏完善的法律依據，2000年最高人民法院發布的《最高人民法院關于如何適用〈治安管理處罰條例〉第三十條規定的答復》，實際上確認將手淫列入賣淫方式。但有學者認為，“對刑法與治安管理處罰法的賣淫是否存在不同的內涵與外延未予整體討論”。［2］2001年公安部作出的《關于對同性之間以錢財為媒介的性行為定性處理問題的批復》也將手淫列入賣淫方式，但有學者質疑，“這一批復能否作為認定刑法意義上賣淫概念的依據？我們認為，刑法上賣淫的概念嚴格說屬于立法解釋的權限范圍，不宜由司法機關作出解釋”。［1］筆者同意上述學者的分析。

可見，我們在面對上述情況時仍面臨缺乏明確的法律依據的難題，如果犯罪嫌疑人堅稱自己經營的賣淫場所只提供手淫一類的接觸式性服務而非進入式性交服務，同時我們又缺乏其他確鑿的證據去認定犯罪嫌疑人的行為，那么依據現有的法律，要認定此類行為屬于賣淫行為進而認定犯罪嫌疑人構成組織賣淫類犯罪就違背了罪刑法定原則，顯然有所不妥。但筆者認為，如果因此就否定接觸式性服務的賣淫行為屬性將是極其荒謬的，我們不妨以賣淫嫖娼行為的目的為視角去進行分析：賣淫嫖娼行為的本質是嫖客支付嫖資換取性快感，相對應的就是性工作者提供性服務使嫖客獲得性快感從而獲取嫖資；而相對于性行為，不管是進入式性行為還是接觸式性行為，主觀上其行為目的都是使行為主體獲得性快感，客觀上也確實都可以達到這樣的效果。既然接觸式性行為和進入式性行為都可以用來達成“嫖客獲得性快感，性工作者獲取嫖資”這樣的目的，那么這兩類行為，只要是用于上述目的，就都同樣沒有超出“賣淫”行為概念的外延，自然都可以被認定為是賣淫行為，這從邏輯上說得通，也符合社會一般人的認知觀念。

說到底接觸式性服務能否評價為“賣淫”這個問題，反映了刑事法律規范體系中的確存在不完善的地方，組織賣淫類犯罪嫌疑人在面對刑事追究時采取否認此類性服務是“賣淫”的策略，不用說是企圖利用這一疏漏干擾刑法評價、逃避刑事歸責，而這個疏漏是可以通過法律的修訂和完善等工作去彌補的。

三、組織賣淫類犯罪的刑法規制建議

針對在工作中發現的組織賣淫類案件的特點和法律適用問題，筆者就組織賣淫類犯罪的規制提出如下建議：

（一）對于司法實踐中的爭議問題，及時出臺刑法修正案或司法解釋，并明確區分《刑法》與《治安管理處罰法》對于組織賣淫類案件的管轄權限。比如，應盡早明確接觸式性行為作為一種非典型性行為，被應用于提供性服務時的賣淫屬性，為司法工作提供專業、明確的法律依據，以便更加高效地對組織賣淫類犯罪行為實施打擊，維護社會的和諧穩定。

（二）應當進一步完善網絡環境下組織賣淫類犯罪的認定路徑，通過立法或司法解釋，細化特定網絡招聘信息、微信群等網絡空間活動的電子記錄作為組織賣淫類犯罪證據的標準；公安機關在對組織賣淫類案件進行偵查的過程中，應當注意增強證據意識，及時控制犯罪嫌疑人，保護并固定關鍵證據，重視安排現場性工作者和嫖客，對場所內賣淫活動的組織者以及協助組織者進行及時辨認，以便更加精確地確認犯罪嫌疑人的犯罪性質，同時也更加便于對可能存在的幕后組織者進行進一步追查。

（三）應當通過完善互聯網法治，進一步提高網絡招聘信息平臺及其經營活動的規范程度，加大針對線上招聘信息的審核監督力度，嚴格審查招聘信息發布方的身份和資質，確立相應的追責制度，盡可能堵塞組織賣淫團伙建立和發展團隊的途徑。同時，進一步強化法治宣傳工作，在更大程度上增強社會公眾對于組織賣淫類違法犯罪行為的警惕性、甄別能力以及斗爭意識，在提高公眾自我保護能力的同時，拓寬司法機關獲取這類犯罪相關認定證據的渠道，形成刑法意義上的證據鏈條，從而更有利于對組織賣淫類違法犯罪活動的精準打擊。

四、結語

組織賣淫類犯罪案件正呈現多發態勢，社會危害大，犯罪手段多樣，隱蔽性強，給司法認定帶來一定困難，我們應當從立法和司法角度積極研究和應對，有力打擊這類違法犯罪活動，以促進我國社會主義法治建設健康發展。