論刑事“違法所得”的認定

姚杏

摘要：針對違法所得、違禁品以及供犯罪所用的本人財物等涉案財物，我國刑法第六十四條專門設置了刑事沒收條款。其中沒收違法所得的功能在于制裁犯罪及預防犯罪再次發生。違法所得的范圍不僅包括通過犯罪直接取得的財物，也包括違法所得直接產生的非經營性和非勞動加工收益。

關鍵詞：違法所得;違禁品;審查體系;計算規則

中圖分類號：D924.1文獻標識碼：A文章編號：2095-6916（2021）20-0075-03

引言

我國戰國思想家荀子說：“今人之性，饑而欲飽，寒而欲暖，勞而欲休，此人之情性也。”[1]荀子所要表達的根本思想就是追求利益是人們行為的根本動力，而社會也是在人們對利益的不斷追求中發展的，但是無論身處哪個年代，不可否認的是利益的有限性與人類對利益追求的無限性之間存在不可調和的矛盾。為了緩解兩者之間的矛盾，統治者按照社會多數成員的要求來制定對利益追求的合法秩序，也就是所謂的法律規則。如果人們是按照法律規則所要求的途徑來獲取利益的，這被稱之為“合法利益”，法律會保護行為人所取得的“合法利益”，并允許行為人保有“合法利益”或者繼續利用“合法利益”來滿足自身的發展需求，不斷地鼓勵人們通過合法途徑來獲取利益。相反，如果行為人使用法律所禁止的手段獲得財富，則會被法律評價為“非法利益”，按照法律的規定予以沒收，只有追究“非法利益”，正當的“合法利益”才能受到保護[2]。通常情形人們會按照規范的指引來追求利益，但是人們的能力有限，所以極易導致部分人超越法律來獲取自己的利益。而這里的利益不僅包括行為人對心理或生理上的追求，還包括對物質利益的占有與使用，前者如無妻者通過強奸婦女來滿足自己的性欲望，后者如家境貧困者通過非法手段盜竊他人財物來改善自己的物質匱乏的現狀。人們對利益的追求作為實施犯罪行為的驅動力，通過違法手段追求利益的過程中，可能損害或者已經損害了他人的利益或者集體、國家的利益，傳統的犯罪經濟理論認為，行為人之所以會鋌而走險地違反法律來追求自身的利益，是因為行為人堅信犯罪收益會大于犯罪成本。特別是財產型犯罪中尤為明顯。行為人實施罪犯不是因為動機不同于其他人的，而是由于他們所追求的效率與付出的成本不同[3]。而當代刑法理論上開始堅持“任何人不得從犯罪行為中獲取不法利益（Crime doesnt pay）”，這一基本法律原則[4]。換句話說，無論是出于滿足公民合法財產歸屬秩序的實質公正，還是出于犯罪預防目的，都不應讓犯罪人繼續享有源自犯罪的利益。因為法制規范的不明確，又或因在實踐中被司法機關錯誤適用等原因導致現實中出現許多亟需解決的迫切問題。例如，法院已作出生效判決后，仍無法追討或是無法足額追討時，如何適用刑事沒收？沒收的違法財物通過合法渠道流入到第三人手中時，如何沒收？沒收犯罪分子違法所得的一切財物在犯罪對抗體系中的定位如何？為了解決這些疑問，首先我們分析沒收違法所得的司法現狀，然后確定違法所得的范圍，最后肯定違法所得在對抗犯罪體系中的司法地位。

一、沒收違法所得的司法現狀

準確適用違法所得的沒收制度在刑事司法中具有重要的意義。然而，實踐中適用的標準并不統一，因此本文選取司法實務中典型案例，并對司法實踐中特別沒收的適用存在的問題予以分析。

（一）相關案例

“馬某某行賄案”①：2016年8月，被告人馬某某掛靠寧夏寶路通市政工程有限公司，承包了中衛市城區道路基礎設施維修工程。施工過程中，馬某某在時任中衛市城市公用事業管理所所長雍某某（另案處理）的安排下多承包了100多萬元的工程。2016年10月，被告人馬某某為了表示感謝，并希望能繼續承攬工程、盡快支付工程款，向雍某某行賄3萬元人民幣。2017年2月20日，被告人馬某某主動到中衛市沙坡頭區人民檢察院投案自首。寧夏回族自治區中衛市沙坡頭區人民法院經審理認為，被告人馬某某為謀取不正當利益，向國家工作人員行賄人民幣3萬元，其行為已觸犯刑律，構成行賄罪。

（二）小結

在此案中，被告人馬某某在時任中衛市城市公用事業管理所所長雍某某的安排下多承包了100多萬元的工程。2016年，被告人馬某某為了表示感謝，并希望能繼續承攬工程、盡快支付工程款，向雍某某行賄3萬元人民幣。行賄人為了獲得承攬工程的機會、盡快支付工程款向雍某行賄，被告人馬某某獲取的不正當利益的方式是明確的，獲利多少也容易查明。但是判決中并未列明被告人馬某某獲得利益的情況，從判決中無法判斷馬某某獲得多少不正當的財產性利益和何種不正當的非財產性利益。盡管法院最終判處被告人馬某某拘役3個月，緩刑6個月，并處罰金人民幣10萬元，然而與行賄人馬某某獲取的不法利益相差甚遠，行賄人最終能夠保有實際獲得的利益。

綜上，司法機關在辦理牟利型案件的過程中，重視對行為的定罪量刑，而忽視與犯罪行為相關的涉罪財物的評判，尤其是忽視被告人的獲利事實，這不僅讓被害人的財產損失無法得到及時有效的補償，也更容易侵犯被害人的合法財產權益。該案件中，被告人均有因犯罪行為獲得利益，但是司法機關并未做出評價，僅只對犯罪行為人實施犯罪行為的事實予以描述，而行為人獲利的過程、獲利的結果不做任何表示。當然，在當前的司法實踐中，上述例舉的案例并未囊括刑事沒收中的所有不規范表現。從某種意義上說，只是法院在進行一種違法性的宣告，并未實質處理違法所得。

二、沒收違法所得的本質及范圍

“違法所得”是指犯罪分子通過不法行為所獲取的財物。但是違法所得，究竟是指犯罪所得，還是包括通過行政違法行為、民事違約行為，乃至違反黨紀行為獲取的收益。

（一）“違法所得”的特征

1.所獲之財的非法性。依據不當得利理論，違法行為人實施不法行為，給國家或他人造成損失，實質上是一種“一方沒有合法的根據取得財物，而使他方受到損失的事實”，其所取得的財物和孳息對于國家或他人來說即是一種不當得利，應由國家予以追繳沒收[5]。