上市公司關聯交易法律規制問題探析

燕秋影

【摘 要】上市公司的關聯交易是一把雙刃劍，一方面可以減少交易費用、優化資源安排，另一方面則可能增加損害公司、股東及債權人的利益或增加資本市場投資風險?；诖?，對上市公司關聯交易進行法律規制是很有必要的，文章從事前規范、完善關聯交易定價機制以及完善信息披露制度等方面闡述了我國上市公司關聯交易的法律規制措施，并提出相應的完善策略，旨在為我國上市公司關聯交易的立法與規制提供理論依據。

【關鍵詞】上市公司;關聯交易;法律規制

一、上市公司關聯交易法律規制的必要性

首先是關聯交易對公司利益可能造成損害。對于上市公司來說，公司的獨立性及持續經營能力是必備要求，關聯交易可能會導致企業失去獨立面對市場的能力，提高了公司的經營風險;關聯交易使得具有機會主義行為機會的控股股東或者管理層的行為難以得到監管，當公司內部監管及治理機制較弱時，可能會將公司利潤占為己有，損害公司價值。此外，公司為了隱蔽其頻繁或違法的關聯交易可能會設置復雜的股權結構，試圖掩人耳目，但這對于關聯企業整體來說無疑加大了公司治理成本，臃腫的關聯企業設置可能也難以適用市場的競爭環境。

其次是關聯交易可能導致利益相關者的利益損害。控股股東利用其擁有的控制權進行關聯交易，轉移公司資源或利潤、掏空公司，損害公司及少數股東利益。董事、高級管理人員可能利用控制權與所有權分離，違反信義義務，為攫取私益進行關聯交易，損害公司及股東利益;公司因關聯交易被掏空資產而無法償還債權人債務，損害公司信譽及債權人利益。關聯交易會掩蓋公司的真實經營和財務狀況，營造出公司資本充實甚至盈利的假象，投資者無法對公司或其交易行為作出準確的投資判斷，增加了投資風險，打擊投資者對市場的信心。甚至投資者在進行其他投資判斷時也會受其影響作出錯誤的判斷，如此不僅會影響發生關聯交易的公司，也會影響其他未發生該等關聯交易的公司，擾亂了市場秩序。

基于此，關聯交易的外部負面影響一旦發生，造成的危害是無法評估的。因此，從保護投資者以及資本市場發展的角度，對上市公司關聯交易，特別是非正當關聯交易進行一定的法律規制也是十分必要的。

二、上市公司關聯交易的法律規制措施

（一）事前規范

所謂“事前規范措施”是指法律法規在上市公司一項關聯交易真正落成之前，對其提出的程序或實體方面規范要求。具體而言，主要有以下幾方面的措施。

首先是完善內部批準制度。內部批準制度屬于上市公司內部治理部分，一般由上市公司根據《公司法》、《證券法》等上位法規定及授權自行制定《關聯交易管理制度》來規范。規制意義在于，一方面確保了其他股東的知情權與監督權，另一方面，關聯股東在表決批準時的回避行為排除了其在表決權力量上的優勢。

其次是完善關聯交易定價機制。關聯交易的價格情況是審查及認定其正當性的主要依據之一。因而即便交易價格本應由各方自行協商、達成合意，但法律法規卻對其的定價機制作出了一定要求和限制。根據《上市公司關聯交易實施指引》規定，可視不同關聯交易的情形結合實際情況在確定價格時采用成本加成法等方法。由此可見關聯交易價格的重要性。通過對定價機制的限定和交易價格的審查是甄別和規制非正當關聯交易的重要手段。

第三是完善信息披露制度。上市公司將其進行的重大關聯交易的相關內容以真實、準確、完整的標準按照要求及時披露，可以在一定程度上遏制關聯方的掠奪行為。對此，相關法律及監管文件對披露標準，具體的條件、內容及責任進行了細致全面的規定，關聯交易信息披露對于防范和避免不正當關聯交易有著無可替代的作用。

（二）事后救濟

所謂“事后救濟措施”是指在特定關聯交易已經確定或落成后，其他股東、董事等利益相關者為阻止或避免該等交易所產生的負面影響可采取的救濟措施。

首先是股東大會決議的無效、撤銷或不成立。股東大會決議無效、可撤銷或不成立是公司、股東或董事等內部人員針對控股股東控制下的非正當關聯交易的救濟措施。但前提是審議關聯交易的股東大會程序或內容上存在違法違規事項，對于程序正當或內容上不存在法定違法內容的股東大會則不適用。

其次是監管機關的監督處罰。上市公司實施非正當關聯交易或在關聯交易定價、信息披露等方面違反監管要求，證監會等監管機關亦有權對其實施相關監管措施或行政處罰。

三、上市公司關聯交易法律規制的完善

（一）完善關聯交易認定與審查

首先是要統一關聯方的認定標準。關聯方的概念及其范圍作為認定和規制上市公司關聯交易的基礎，不同法律規范中的理解和界定差異無疑會為適用帶來一定的困難。目前我國在這一方面的規范存在規則較多，但標準較少的問題。對此，應由較高層級的法律對界定關聯方范圍的標準作出規定，或由各監管部門協商統一關聯方范圍。

其次是統一關聯交易的認定原則。上市公司關聯交易的認定與正當性審查過程中，不能只根據其表現出來的形式就作出判斷，更重要的是通過形式，根據其經濟實質作出判斷。

第三是要完善關聯交易正當性的雙軌制審查。我國目前在關聯交易正當性審查方面既有程序性也有實體性的審查規定，但兩者的銜接關系不夠明確，整體協調性有待統一。對此，統一采取程序性審查過濾加低度實體性審查的雙軌制標準更為有效協調。

（二）完善關聯交易法律體系及公司內部治理

首先要完善規制關聯交易的法律體系。中國證監會雖有權就上市公司的治理監管制定部門行政規章的權力，但在關聯交易的規制上，若沒有證券法的基礎性和原則性規定作為法律依據，其針對關聯交易所制定的規章難免存在上位法缺失，法律依據不足的問題。

其次是提高上市公司及企業集團的內部治理水平。應進一步明確公司內部機構間的職權劃分，特別是股東大會與董事會。董事會若要真正發揮其職權，忠實于公司落實其義務與責任，而不是作為控股股東的傳聲筒，就需要明確兩者間的界限。除此之外，還應該完善關聯交易控制委員會制度，并加強與獨立董事的銜接與協調，避免其流于形式。

（三）完善關聯交易的事前與事后規制

首先是要完善關聯交易的信息披露標準。立法及行政監管機關應重視和平衡關聯交易的信息披露標準，在證券市場不斷開放和透明化的過程中，強調加強對關聯交易信息披露的監管要在均衡公平與效率原則之下，明確證券監管“重大性”的標準，對符合披露標準的關聯交易加強監管，并防止上市公司以拆分交易的形式和手段來規避披露標準。

其次是加強關聯方的法律責任承擔。法律責任是相關主體從事違法違規行為的潛在成本。法律責任的合理設置可以有效地抑制違法違規行為的發生。一方面，在賠償責任的承擔主體上應作擴大理解。為保證法律責任條款中責任主體的周延性和避免關聯方對法律規定的規避，對于上市公司來說，其應當承擔賠償責任的主體應不限于《公司法》第21 條所列，對于根據其他法規和監管文件確定的其他關聯方也應參照適用關聯交易賠償責任條款的規定;同時，關聯方承擔的賠償責任應具有一定的懲罰性。因此，對利用關聯交易損害上市公司利益牟取私利的關聯方課以懲罰性賠償金具有必要性。

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