淺議我國(guó)的股東派生訴訟制度

周麗娟

摘要：現(xiàn)代公司法中，股東派生訴訟這一制度在保護(hù)中小股東合法權(quán)益、完善公司治理等方面發(fā)揮著重要的作用，在優(yōu)化營(yíng)商環(huán)境的過(guò)程中具有積極的現(xiàn)實(shí)意義。結(jié)合我國(guó)股東派生訴訟制度的主要內(nèi)容，對(duì)其理論基礎(chǔ)和功能進(jìn)行論述，根據(jù)這一制度引入我國(guó)后的現(xiàn)實(shí)適用情況，對(duì)當(dāng)前制度不夠完善、股東起訴意愿低等問(wèn)題背后的原因進(jìn)行分析，并在此基礎(chǔ)上，找到一些關(guān)于股東派生訴訟制度的完善構(gòu)想。

關(guān)鍵詞：股東派生訴訟;中小股東權(quán)益;受信義務(wù);公司治理;營(yíng)商環(huán)境

一、股東派生訴訟制度概述

（一）股東派生訴訟的含義

股東派生訴訟，指的是當(dāng)公司的合法權(quán)益遭受不法侵害之時(shí)，公司反而怠于起訴，則符合法定要件的公司股東，即可以自己的名義起訴，最終所獲賠償歸屬于公司的一種訴訟制度，又名股東代表訴訟或者股東代位訴訟。簡(jiǎn)言之，可以理解成股東以自己的名義幫公司打官司，其根據(jù)為共益權(quán)，還有人稱其是“雷鋒式訴訟”。相較于一般的民事訴訟，股東派生訴訟，其最主要的特征，就在于原告股東訴權(quán)的派生性。

（二）股東派生訴訟的發(fā)展

追本溯源，股東派生訴訟在19世紀(jì)由英美法系國(guó)家創(chuàng)立，最初英國(guó)判例法中的“福斯訴哈伯特案”確定了“福斯規(guī)則”，包括適格原告規(guī)則和多數(shù)決規(guī)則，催生并限制了派生訴訟。當(dāng)公司規(guī)模不斷擴(kuò)張，其治理模式從股東會(huì)主義向董事會(huì)中心主義轉(zhuǎn)變，股東派生訴訟在美國(guó)得到了快速發(fā)展，成為了公司中、小股東監(jiān)督公司經(jīng)營(yíng)管理活動(dòng)及制約公司權(quán)力機(jī)關(guān)的重要法律制度。隨后，不同國(guó)家相繼在公司法中引入了股東派生訴訟制度。我國(guó)于2005年，修訂《公司法》時(shí)正式引入了股東派生訴訟制度，在立法層面，為保護(hù)中小股東的合法權(quán)益提供了依據(jù)。此后，司法解釋中的相關(guān)規(guī)定對(duì)股東派生訴訟作出了進(jìn)一步的細(xì)化。

二、股東派生訴訟制度的理論基礎(chǔ)和功能

（一）股東派生訴訟相關(guān)的理論基礎(chǔ)

第一，實(shí)體法和程序法角度。首先，股東權(quán)理論被認(rèn)為是股東派生訴訟中股東訴權(quán)的法理基礎(chǔ)。一旦公司受到非法侵害，股東的個(gè)人利益也會(huì)受損，所以，在公司不出面保護(hù)自身合法權(quán)益時(shí)，股東成員可以個(gè)人名義向法院提起訴訟，維護(hù)公司和自身的合法權(quán)益。其次，程序當(dāng)事人理論是股東派生訴訟的程序法基礎(chǔ)。程序當(dāng)事人理論認(rèn)為當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)以個(gè)人名義向法院起訴或者應(yīng)訴，維護(hù)個(gè)人的合法權(quán)益。

第二，法經(jīng)濟(jì)學(xué)角度。每一種法律制度背后都有一定的經(jīng)濟(jì)邏輯，交易成本是衡量一個(gè)制度好壞的標(biāo)準(zhǔn)，交易成本最低的制度安排是最有效率的、最優(yōu)的，但派生訴訟制度的訴訟費(fèi)用過(guò)高使很多股東失去了起訴的動(dòng)力。公司股東是理性經(jīng)濟(jì)人，會(huì)通過(guò)成本收益分析，來(lái)決定是否提起派生訴訟，訴訟成本的承擔(dān)規(guī)則和訴訟收益的分配規(guī)則會(huì)直接影響股東是否提起派生訴訟的決策。

（二）股東派生訴訟制度的功能

其一，保護(hù)處于相對(duì)弱勢(shì)地位的中小股東權(quán)益。公司受到侵害時(shí)，依照傳統(tǒng)的公司法理論，應(yīng)由公司本身決定是否追究法律責(zé)任，而股東派生訴訟超越了公司的獨(dú)立人格，賦予了中小股東代行公司訴權(quán)的權(quán)利。其二，對(duì)董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員履行受信義務(wù)形成約束。受信義務(wù)的遵從也需要一種將違反該種義務(wù)的行為訴諸法院的機(jī)制，股東派生訴訟正是滿足這一要求的法律制度。其三，有助于規(guī)范公司治理。當(dāng)公司利益受損時(shí)，若董事會(huì)或董事消極應(yīng)對(duì)，監(jiān)事也難以保持中立進(jìn)行有效監(jiān)督時(shí)，公司的利益維護(hù)便陷入了僵局。此時(shí)，股東派生訴訟制度就是一種可以約束經(jīng)營(yíng)者的機(jī)制，通過(guò)所有者和經(jīng)營(yíng)者之間的利益制衡機(jī)制，進(jìn)一步規(guī)范公司治理。

三、我國(guó)股東派生訴訟制度適用中存在的問(wèn)題

（一）法律規(guī)定有待補(bǔ)充完善

現(xiàn)行《公司法》與司法解釋，對(duì)股東派生訴訟的規(guī)定比較簡(jiǎn)單，且對(duì)訴訟管轄、舉證責(zé)任、訴訟費(fèi)用等相關(guān)問(wèn)題未有明確法律規(guī)定，具體的程序規(guī)定仍有待補(bǔ)充完善。此外，當(dāng)前存在爭(zhēng)議的“雙重股東代表訴訟制度”，也即實(shí)務(wù)中出現(xiàn)的母公司股東可否以自己名義起訴來(lái)維護(hù)子公司的利益之問(wèn)題，現(xiàn)行法律未作規(guī)定，僅在《公司法》司法解釋（四）的草案中有過(guò)探討，但最終未能被確定下來(lái)。可見，當(dāng)前我國(guó)關(guān)于股東代表訴訟制度的理論和規(guī)則仍有進(jìn)一步補(bǔ)充和完善的空間。

（二）中小股東的起訴意愿低

從主觀心理上，實(shí)踐當(dāng)中公司權(quán)益受到侵害時(shí)，大部分中小股東提起股東代表訴訟的意愿并不高，限制了這一制度發(fā)揮功能的空間。究其原因，大致有三：其一，基于利益考量后的取舍決定。原告在無(wú)法獲得任何直接利益的情形下，還需承擔(dān)訴訟費(fèi)用和敗訴風(fēng)險(xiǎn)，經(jīng)過(guò)一番得失衡量后，中小股東大概率會(huì)選擇不起訴。其二，缺乏信心。中小股東本身就處于相對(duì)弱勢(shì)地位，提起股東派生訴訟，很可能需要與董監(jiān)高等管理人員對(duì)抗，考慮到自己的微薄力量，很難憑一己之力扭轉(zhuǎn)乾坤，往往會(huì)因?qū)僭V結(jié)果信心不足而選擇不起訴。其三，厭訴心理。在大部分人認(rèn)知中，“和為貴，忍為上”、“一場(chǎng)官司十年仇”的厭訴觀念依然存在，影響著人們對(duì)糾紛處理方式的選擇。中小股東們也普遍有著從眾心理，也受到“槍打出頭鳥”這種意識(shí)的約束，降低了其主動(dòng)維權(quán)的意愿。

（三）原告的起訴資格限制嚴(yán)格

客觀上，要成為適格原告需滿足一定的資格條件。雖《公司法》對(duì)有限責(zé)任公司中的適格股東未加限制，但對(duì)股份有限公司，從持股比例、時(shí)間兩個(gè)方面均對(duì)原告股東資格嚴(yán)加限制。倘若對(duì)股東的派生訴訟資格不加以限制，很容易誘發(fā)股東濫訴，進(jìn)而對(duì)股份公司的正常經(jīng)營(yíng)產(chǎn)生消極影響。但股份有限公司尤其是上市公司，屬于公眾公司、開放式公司，股東的人數(shù)多，還有一些不記名股東，股份攤薄、流通性強(qiáng)，在實(shí)踐中1%的持股比例較難實(shí)現(xiàn)，反而制約了股東派生訴訟的適用。

四、股東派生訴訟制度的完善構(gòu)想

（一）健全制度規(guī)定，構(gòu)建適當(dāng)?shù)募?lì)機(jī)制

為了使股東派生訴訟更為合理，在實(shí)踐中發(fā)揮效用，可以從健全制度規(guī)定入手，為該制度的適用提供更充分的法律依據(jù)。比如，明確訴訟管轄，合理分配舉證責(zé)任。此外，股東代表訴訟的勝訴利益，歸屬于公司。中小股東間接獲得的利益，也僅是所持有股份的增值部分，敗訴時(shí)還要承擔(dān)賠償責(zé)任。因此，建立適當(dāng)?shù)募?lì)機(jī)制，有助于提高中小股東在公司受侵害時(shí)起訴維權(quán)的積極性，可以考慮構(gòu)建一種費(fèi)用補(bǔ)償機(jī)制，降低訴訟成本，讓提起派生訴訟的股東能夠放心維權(quán)。

（二）適當(dāng)?shù)卣{(diào)整對(duì)原告資格的限定

股份有限公司的股東，在提請(qǐng)股東代表訴訟時(shí)，需滿足持股比例達(dá)1%，且連續(xù)持股時(shí)間超過(guò)180天的雙重要求。從表面上看，1%的持股比例并不算高，但在實(shí)際中卻不夠合理。因此，有學(xué)者建議可以根據(jù)實(shí)踐中的真實(shí)情況設(shè)定一個(gè)低于1%的合理比例，或者是在維持原1%持股比例的基礎(chǔ)上，增加對(duì)持股數(shù)額的規(guī)定，只要在持股比例和持股數(shù)額兩者之間滿足其中一點(diǎn)即認(rèn)為達(dá)到資格要求，既能保證有一定數(shù)量的股東維護(hù)股東利益，同時(shí)也不至于出現(xiàn)濫用股東訴權(quán)的現(xiàn)象。

五、結(jié)語(yǔ)

針對(duì)實(shí)踐中面臨的種種問(wèn)題，我們應(yīng)結(jié)合國(guó)情特色和傳統(tǒng)文化，適當(dāng)借鑒域外的有益經(jīng)驗(yàn)，在現(xiàn)有基礎(chǔ)上進(jìn)一步修改和完善股東派生訴訟制度，使其更加科學(xué)、合理，能夠在未來(lái)的公司治理中真正發(fā)揮實(shí)效，讓這一移植過(guò)來(lái)的法律制度真正在中國(guó)土壤上落地生花。

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