專利證券化中基礎資產認定及風險防范研究

趙璐 鄒明 張蓉

摘? ?要：基于資產證券化的一般原理，結合國外專利證券化的實踐，對專利證券化的基礎資產展開論述。無論是在理論層面還是實踐層面，專利資產證券化的難點之一都是基礎資產的界定。因此，主要從基礎資產的國外立法出發，探討專利證券化中基礎資產的認定標準以及基礎資產的種類，最后從法律風險和經濟風險兩個方面對基礎資產風險防范措施進行了總結。

關鍵詞：專利證券化;基礎資產;風險防范

中圖分類號：D922.287? ? 文獻標志碼：A? ? ? ? ?文章編號：1673-291X（2021）23-0109-05

引言

專利證券化最早起源于美國。1985年，耶魯大學成功研發艾滋病治療的一種方法并獲得了發明專利。1987年12月，為了研發新藥“Zerit”，耶魯大學和Bristol-Myers Squibb公司（以下簡稱BMS公司）簽訂了專利獨占許可協議。耶魯大學為了項目融資，與Royalty Pharma公司簽訂協議，把2000年9月到2006年6月的“Zerit”新藥70%的應收專利許可費以1億美元價格轉讓給Royalty Pharma公司。之后，Royalty Pharma公司對該藥產生的應收專利許可費進行了證券化交易。該案中，專利許可費證券化程序如下：Royalty Pharma公司設立特殊目的機構BioPharma Royalty信托，把未來6年的“Zerit”藥品專利許可費轉讓給BioPharma? Royalty信托。BMS公司按季度向指定賬戶支付專利許可費。然后，BioPharma Royalty信托以專利許可費作支撐，按照償付順序和利率的差別，發行了優先受益證券、次級收益證券和剩余收益證券三種證券。

在封建社會，農業的發達程度標志著國家的先進程度。工業革命后，機器的使用標志著國家的先進程度。第二次工業革命后，電器的使用標志著國家的先進程度。到了今天，以專利為代表的高科技標志著國家的競爭力。目前，我國存在專利數量多、產業轉化率低的問題，如何挖掘這些被遺忘的專利的潛力以及充分發揮已經產業化的專利的商業價值成為知識產權界的一個重大問題。專利證券化是解決專利產業轉化率低、提高專利及其產生的衍生權利的流動性的一種金融手段。我國專利轉化率低的一個重要原因就是缺乏資金，專利證券化正是解決專利權人資金問題的有效途徑之一。在高科技產業融資過程中，信息不對稱是企業融資障礙的主要因素，把專利融資置于資本市場中，以資本市場完備的信息披露、投資者保護等制度對其加以約束，相較于專利風險投資更加規范、風險更小。另外，專利證券化的交易結構也決定了對專利保護的強化。專利證券化交易中，中介機構對基礎資產的盡職調查不可避免要涉及到專利的市場運營狀況、潛在的侵權行為等現時或將來可能影響專利價值及其衍生權利的因素。對于專利權人來說，這是一次全方位評估專利權價值的機會，對提升專利價值、消除減損專利價值的因素大有裨益。因此，探討專利基礎資產的認定和風險防范，無論在理論層面或實踐層面都具有重要的意義。

筆者不采用專利資產證券化的字樣而直接采用專利證券化的字樣來涵蓋專利權及其衍生權利，以及可申請專利的技術和商業秘密，因為“資產”一詞在法律上沒有界定，在經濟學概念上資產具有由企業過去交易或事項形成的要素，未來的事項不形成資產。專利許可費證券化中有部分許可費是尚未發生、未來可能發生的應收款，在企業資產負債表上不能形成資產，也就不能稱其為專利資產，所以用專利資產證券化的字樣來表述證券化交易不準確。采用專利資產證券化的字樣還忽略了可專利化的技術資產。本文采用專利證券化一詞，有助于讀者不把專利資產限縮為已經獲得授權的專利及其衍生權利。并且，國外文獻也采用“IP Securitization”或“Securitization of IP”字樣，未出現“Intellectual Asset Securitization”的表述，也說明用property而非asset，專利資產證券化的說法不準確。綜上所述，筆者依據《證券公司資產證券化業務管理規定》（以下簡稱《規定》）第二條第一款，該款規定：“本規定所稱資產證券化業務，是指以特定基礎資產或資產組合所產生的現金流為償付支持，通過結構化方式進行信用增級，在此基礎上發行資產支持證券的業務活動。”結合各家的觀點，筆者理解的專利證券化是指，按照一定的標準把單個專利權及其衍生權利或者把專利權及其衍生權利組成資產池，以其為支撐發行資產支持證券的融資活動。

一、專利證券化的基礎資產的認定

（一）美、日、臺地區相關法律對基礎資產的規定

1.美國

美國并沒有進行專門的資產證券化立法，而是沿用證券法、證券交易法、投資公司法、各州藍天法以及一些會計準則和稅務規則來構成整個資產證券化的法律體系。在美國資產證券化業務實踐中罕見基礎資產的字樣，而稱之為應收賬款。但是美國資產證券化中的應收賬款內涵與我國會計上的應收賬款不同，它包含了各種類型的基礎資產。另外，由于基礎資產范圍不受法律限制，應收賬款概念在實踐中也就沿用下來^[1]。按照美國資產證券化法律體系，專利證券化的基礎資產范圍完全由市場決定。

2.日本

日本在1998年金融危機后頒布了《特殊目的公司法》，并于2000年5月更名為《資產證券化法》。該法允許知識產權作為基礎資產，明確擴大了可證券化基礎資產的范圍。另外，1998年《證券交易法》把證券范圍擴大到了投資證券、信托受益權憑證和表示權利的證書。2000年修改的《證券法》取消了對可證券化資產范圍的限制規定。2004年12月30日開始實施的《信托業法》允許以專利權設立特殊份額信托，擴大了信托資產范圍。至此，專利信托受益權也可成為證券化之基礎資產。