IPO股東信息披露穿透核查的二三事

陳志軍

為提高上市公司質(zhì)量，倡導(dǎo)長(zhǎng)期價(jià)值投資理念，2021年2月5日，中國(guó)證監(jiān)會(huì)發(fā)佈《監(jiān)管指引——關(guān)於申請(qǐng)首發(fā)上市企業(yè)股東信息披露》（以下簡(jiǎn)稱《指引》），要求發(fā)行人和中介機(jī)構(gòu)從嚴(yán)處理IPO股東信息披露穿透核查工作，一經(jīng)發(fā)佈便受到了廣泛關(guān)注。2月7日，深交所、上交所分別對(duì)《指引》的重點(diǎn)關(guān)注內(nèi)容進(jìn)行了細(xì)致解讀。為落實(shí)《指引》的監(jiān)管要求，2月18日，科創(chuàng)板上市審核中心發(fā)佈《關(guān)於科創(chuàng)板落實(shí)首發(fā)上市企業(yè)股東信息披露監(jiān)管相關(guān)事項(xiàng)的通知》；2月23日，深交所下發(fā)《關(guān)於創(chuàng)業(yè)板落實(shí)首發(fā)上市企業(yè)股東信息披露監(jiān)管相關(guān)事項(xiàng)的通知》。4月25日，深交所、上交所就「關(guān)於股東信息核查中『最終持有人』的理解與適用」發(fā)佈公告。

《指引》重點(diǎn)要求發(fā)行人嚴(yán)格規(guī)範(fàn)股權(quán)代持行為，專項(xiàng)承諾股東適格，充分披露或者說明相關(guān)股東信息，督促相關(guān)股東落實(shí)鎖定要求；同時(shí)敦促保薦機(jī)構(gòu)、證券服務(wù)機(jī)構(gòu)等中介機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)勤勉盡責(zé)，依照《指引》要求對(duì)發(fā)行人披露的股東信息進(jìn)行核查。本文從證監(jiān)會(huì)和交易所公佈的各項(xiàng)文件要求出發(fā)，結(jié)合市場(chǎng)實(shí)際，對(duì)IPO股東信息披露穿透核查情況進(jìn)行介紹。

突擊入股 從嚴(yán)鎖定

IPO申報(bào)前引入新股東原因較多，如公司發(fā)展需要資金、綁定員工及高管作為公司利益共同體、平衡外部關(guān)係等，為了引導(dǎo)市場(chǎng)上的投資者投資時(shí)更依賴於對(duì)企業(yè)的長(zhǎng)期價(jià)值判斷能力，並避免短期套利的投機(jī)行為，《指引》從嚴(yán)調(diào)整，對(duì)突擊入股的股東進(jìn)行了規(guī)制，相較於之前《首發(fā)業(yè)務(wù)若干問題解答》等的規(guī)定，變化主要體現(xiàn)在兩個(gè)方面，一是延長(zhǎng)了突擊入股的認(rèn)定時(shí)間，二是延長(zhǎng)了突擊入股的鎖定期。

《指引》將「發(fā)行人提交申請(qǐng)前12個(gè)月內(nèi)新增股東」均視為突擊入股股東，認(rèn)定時(shí)間由發(fā)佈前的提交申請(qǐng)前6個(gè)月，延長(zhǎng)到了12個(gè)月。同時(shí)，「新增股東」的概念「對(duì)人不對(duì)事」，不對(duì)入股方式進(jìn)行區(qū)分，涵蓋了以增資入股、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、股權(quán)激勵(lì)等方式入股的新股東，只要是「新增股東」均應(yīng)當(dāng)承諾所持新增股份自取得之日起36個(gè)月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

在《指引》出臺(tái)前，根據(jù)《首發(fā)業(yè)務(wù)若干問題解答》的相關(guān)規(guī)定，控股股東和實(shí)際控制人持有的股份上市後鎖定3年；申報(bào)前六個(gè)月內(nèi)進(jìn)行增資擴(kuò)股的，新增股份的持有人應(yīng)當(dāng)承諾：自發(fā)行人完成增資擴(kuò)股工商變更登記手續(xù)之日起鎖定3年。在申報(bào)前6個(gè)月內(nèi)從控股股東或?qū)嶋H控制人處受讓的股份，應(yīng)比照實(shí)際控制人所持股份進(jìn)行鎖定。上述股東的親屬所持股權(quán)應(yīng)比照該股東本人進(jìn)行鎖定。

股東適格 價(jià)格合理

《指引》本次的另一監(jiān)管重點(diǎn)在於，要求發(fā)行人承諾並披露是否存在「法律法規(guī)規(guī)定禁止持股的主體直接或間接持有發(fā)行人股份」的情形，且適格主體的核查範(fàn)圍適用於層層穿透後的最終持有人，即要求重點(diǎn)核查入股交易價(jià)格明顯異常、股權(quán)架構(gòu)為兩層以上且為無(wú)實(shí)際經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)的公司或有限合夥企業(yè)。也就是說，對(duì)於股東的適格性核查，最終還是落到股東真實(shí)身份背景以及是否存在代持、禁止持股情形以及不當(dāng)利益輸送的行為。

（一）最終持有人——自然人

根據(jù)相關(guān)法律、行政法規(guī)、規(guī)範(fàn)性文件等的規(guī)定，「法律法規(guī)規(guī)定禁止持股的主體」中，自然人主要包括在職公務(wù)員、黨政機(jī)關(guān)幹部等，另外也存在部分有條件禁止持股的主體，例如已離職的公務(wù)員有2年或3年的禁止持股限制期，離職或退休後3年內(nèi)的國(guó)企領(lǐng)導(dǎo)人員，國(guó)企職工、銀行工作人員、領(lǐng)導(dǎo)幹部的子女配偶等，也存在著一定的禁止持股的限制。

對(duì)於「禁止持股的主體」通過購(gòu)買私募基金間接持股是否違反相關(guān)法律、行政法規(guī)、規(guī)範(fàn)性文件的規(guī)定，市場(chǎng)上存在不同的聲音。4月19日，證監(jiān)會(huì)表態(tài)稱，多措並舉突出強(qiáng)化系統(tǒng)離職人員不當(dāng)入股行為監(jiān)管。證監(jiān)會(huì)表示，正在研究制定禁止系統(tǒng)離職人員不當(dāng)入股擬上市企業(yè)的制度規(guī)定，重點(diǎn)盯防利用原公權(quán)力謀取投資機(jī)會(huì)、入股過程存在利益輸送等行為；人員離職前進(jìn)行專門談話提醒，要求做出不得違規(guī)入股的書面承諾，研究離職人員入股禁止期要求；制定專門審核指引，強(qiáng)化發(fā)行審核中對(duì)系統(tǒng)離職人員不當(dāng)入股的靶向監(jiān)管，發(fā)現(xiàn)涉嫌違法違紀(jì)的，及時(shí)移送、從嚴(yán)處理。

（二）最終持有人——非自然人

對(duì)「非自然人」股東的核查，主要是基於對(duì)於「影子股東」的強(qiáng)化監(jiān)管，由中國(guó)證監(jiān)會(huì)的監(jiān)管上升到多部門聯(lián)動(dòng)監(jiān)管，就反洗錢管理、反腐敗要求等方面征求有關(guān)部門意見，對(duì)「影子股東」違規(guī)持股以及擬上市企業(yè)包庇縱容等行為起到了進(jìn)一步的震懾作用。

4月25日深交所和上交所發(fā)佈的文件規(guī)定，明確了自然人外的其他「最終持有人」的核查穿透目標(biāo)：上市公司（含境外上市公司）、新三板掛牌公司等公眾公司，或穿透核查至國(guó)有控股或管理主體（含事業(yè)單位、國(guó)有主體控制的產(chǎn)業(yè)基金等）、集體所有制企業(yè)、境外政府投資基金、大學(xué)捐贈(zèng)基金、養(yǎng)老基金、公益基金以及公募資產(chǎn)管理產(chǎn)品。除此之外的外資股東，如果中介機(jī)構(gòu)能以適當(dāng)核查方式確認(rèn)外資股東的出資人不存在境內(nèi)主體，並充分認(rèn)證該外資股東入股發(fā)行人的價(jià)格不存在明顯異常，可將該外資股東視為「最終持有人」。

（三）充分核查價(jià)格合理性

《指引》對(duì)入股價(jià)格異常的股東存在兩方面的核查要求，一是核查適格性，不再贅述；二是核查價(jià)格合理性，要保證核查手段的充分性，不能簡(jiǎn)單依據(jù)相關(guān)當(dāng)事人的書面說明或承諾，而是應(yīng)該全面深入核查包括但不限於股東入股協(xié)議、交易對(duì)價(jià)、資金來源、支付方式等客觀證據(jù)。