非物質文化遺產的知識產權保護研究

陳鑫 中原工學院法學院 知識產權學院

對非物質文化遺產的保護既是對中華文明的傳承，又是對現代中國知識產權保護體系的挑戰，這不僅需要社會各界為非遺保護貢獻力量，也需要法律層面的完善及保護。文章以中國周邊非遺保護的先進國家作為參考，反思己身不足，立足當下并思考發展潛力，發揮政府的主導作用，進行合理有效的管理，推動非遺知識產權的保護進程，提出非遺保護的較為理想化的建議，完善我國非遺知識產權制度。在文化發展保護中依舊不忘初心、牢記使命，助力構建我國非遺蓬勃發展的美好未來，共同書寫知識產權保護構建的宏偉藍圖。

一、我國非物質文化遺產保護的長處

自2004中國正式加入了《保護非物質文化遺產公約》，并開始訂立我國的非物質文化遺產保護法后，我國急需現代化的、符合當代背景的新鮮法律出臺。在近年的不斷努力下，逐步形成一套有中國特色的非遺保護制度,雖有弊端存在，但也收獲了不容忽視的可喜成果:如保護性法規的建設正在不斷加強；中國民族、民間文化的保護工程建設，少數民族地區文化生態系統，一路向好發展，非物質文化遺產名錄不斷收編擴充；整個社會形成了蔚然向好的保護非遺的風氣，歷史下留存的文化遺產逐漸占據人們的視野。

以非遺保護較先進的山東地區為例，2005年以來,山東省17市“由主帶邊”依托市中心教育館對周邊的140個縣級文化館進行輻射帶動，形成了省、市、縣直線業務管理體系，還細致區分了財務、教育、文化娛樂等部門分散保護。對非遺的保護工作進行傳、幫、帶一條龍服務，舉辦近400期相關知識培訓、講座；積極引進高水平、高技術、高學歷的專業人才，建立專家委員會，返聘離退休的文藝工作者。其他地區應向這些先進地區多加學習，完善非遺的保護方式，加快非遺的保護進程。

二、我國非物質文化遺產知識產權保護的不足

不可否認的是，對比國際上的非遺傳承優秀國家，我國的非遺保護工作做得并不到位。首先，在歷史發展過程中，我國的近代史上除了貧困戰亂外，還有封建極端思想的沖擊,尤其是“五四運動”以來,形成了一種把傳統文化不分黑白地看作是現代文化的對立面的陋俗,認為傳統文化不論其本質內涵，全要破除。文化本應是不斷積累、延續和融合的，卻由于斷層現象和偏見認識，最終致使我國形成如今文化保護的尷尬局面。其次，我國非遺的產權保護主要依托知識產權法，而知識產權法的保護仍存在許多不足，如雙方主客體的保護和獨特性、獨創性的認定審核標準等。現今條件下，各級人民法院是知識產權司法運行保護的主要機構，在刑事訴訟中可與公安機關或監察機關相關聯配合。然而，非遺保護由于權利人身份不明，導致非遺保護意愿顯著降低，這非常不利于非遺的保護。

其次，受非遺客體與知識產權不同的影響，在很多情況下，著作權法多用來取得作品原創性的成果，專利法多用來取得新穎、實用和具有創造性的成果，商標法是用來取得商標的科學性和信息性的有效條件，這些法律往往都不能滿足非遺的要求。非遺作為一種遺產，已經是公共文化的重要組成部分，不應作為私人權利加以保護，否則將不利于大眾的理解和繼承。然而，世界上許多優秀的非物質文化形式，作為遺產，它們的安全性難以得到保障，而知識產權保護對其保護力度與經濟全球化的飛速發展明顯呈反比，微弱的保護難以支撐非遺的壯大和擴展。

最后，中國的非遺申報項目在篩選中也存在很多問題，沒有采用的優秀文化遺產比比皆是，當我國申報非遺的項目與其他國家發生沖突時，國際社會上的發言權也有所不足。

三、完善非物質文化遺產知識產權保護的途徑

（一）加強非物質文化遺產的宣傳推廣

生活節奏不斷加快，非遺卻依然保持慢節奏，所以尋找非遺繼承人、宣揚非遺文化刻不容緩，筆者認為，非遺的發揚主要依靠新生代力量——青少年。

那么如何讓青少年接觸并認識到非遺呢？這就需要立法和強制性規定了。首先，在義務教育期間，規定中小學生至少學習一門非遺相關課程，或參加一次非遺展覽活動。以強制規定進行宣傳，既能體現政府主導全民學習的思想態度，又能激發青少年的興趣愛好。此外，應建立傳承教學基地，培養專業的非遺傳承人才，為傳承者提供充分的學習土壤，真正落實“為進行傳統藝術及民俗之傳習、研究及發展。”

（二）明確界定非遺的權利性質

從著作權的性質看，無形文化遺產由公權支配，具有私有權的性質。一個國家、地區、民族、領域內的民俗習俗和傳統，通常是特有、獨享的，是全體國民知識勞動的共同成果。

其中，國策和國力，特別是登記確認審核，需要國家相關機關單位進行審查和承認，具有公益性。為了維護公共利益，無形文化遺產受到了公權性質的保護；規定無形文化遺產的私人性質，確認權利主體的排他性權利（專有性權利）和壟斷性權利，實際上是為了防止侵害保護行為的發生。但是，非遺若只受私有權利的保護，不會有助于非遺的傳播發展，反而會形成桎梏。

因此，在非遺的公共性質和私人性質上，需針對不同的時期狀態和實現實需要，制定不同種類的保護規定。如對非遺的政策和規定不徹底時，國家就應制定對私有權利性質有偏向性的保護規定，減少侵害發生。

（三）明確界定非遺的權利主體

非遺的權利主體可謂是相當復雜，校對亦是難度頗高，可以說，非遺的保護將是一項艱巨的工作。因此，要承認無形文化遺產的創造、保護、保養及尊重創新的重要作用。世界知識產權組織，以“非物質文化遺產所有人”的概念實現對非遺的尊重，認定文化遺產歸屬于當地的個人、團體、民族等。

因此，為了明確文化遺產的權利主體，根據情況，有必要對不同層次的非遺，確立不同的權利主體。傳承和發展的特定社會團體及社會團體傳承的文化遺產，其權利主體應確認為組織或團體；個人傳承時,其權利主體應為個人；若權利主體很難確定時，為了保護非遺，國家也可認定為主體。要格外注意的是，在我國農村文化傳承環境持續惡化的當下,政府及相關單位必須切實尊重當地的民間信仰及風俗習慣，尊重教育教學和現代科學，對文化遺產適用權力主體界定明晰化。

（四）建立非物質文化遺產的損害賠償機制

要保護無形的文化遺產，最重要也最基本的就是尊重。這里所說的尊重不僅要對傳統文化進行傳承，不能污名化、歪曲化，還要尊重非遺的來源，比如翻唱京劇曲目時要附著原唱名字等，但以上意見，只是空泛的規定，沒有建立非遺的損害賠償機制及價值評估制度，當侵權行為發生時，這部分的立法空白，使得維權行為難上加難，有關的后續權利保護更無法實現。

針對此類問題，應參照《中華人民共和國著作權法》第四十九條、《中華人民共和國專利法》第六十五條等我國現行的有關侵權損害賠償的知識產權法律制度。另外，可制定損害賠償和司法救濟程序補償的特定、明晰的標準，通過組建專業團隊，為無形文化遺產建立有形價值評估系統，以便提供許可實施、誓約資金等作為法律依據。

（五）完善非物質文化遺產保護立法配套制度

結合我國非遺保護的成功經驗和實踐積累，以及我國非遺保護的新變革和新導向，有針對性的提出完善非遺配套法制的思路，如：制定關于實施文化遺產法或司法解釋的詳細規則，為使非遺項目的具體實施規則和非遺法更加實用，提出識別方法、工程、期限等。比如在除非遺法外無其他配套法律的省、自治區、直轄市，要求訂立詳盡具體的地方法律規章；立法多為近幾年、針對某一方面指出的非遺管理與利用的相關制度，建立健全管理實施，加強對非物質文化遺產多方面的保護，形成完善的法律網。同時，改革行政、導入行政訴訟和其他司法救濟、改變政府主導作用過分發揮的現狀，鞏固依法行政的法律基礎。

換一個角度審視，挑戰既是機遇，也是未來發展創造的潛力。要充分利用我國豐富的文化遺產資源，以知識產權法律體系的構建，樹立立體靈活的保護制度，以政府為領導的帶頭挖掘開創，提升全體國民認識，使非物質文化遺產項目產生的經濟效益得到保障維護，建立健全從審核認定到侵權賠償，從國外形勢到本國實際考量，從優秀發展保護地區到落后欠缺區域，都能全面一致地推動非遺傳承，跟上當今時代，以法律體系牢牢保護住文化遺產帶來的經濟、政治、文化的影響輻射，弘揚我國非遺文化，助力文化產業發展。