數字經濟時代反壟斷法出臺的重要性

鮑周宇

一、市場支配地位行為的認定難點

1.“相關市場”難認定

相關市場是指經營者買賣商品或進行服務所從事競爭的范圍或區域。相關市場是反壟斷法的基礎概念，更是進行反壟斷判定的重要依據。只有界定了相關市場，才能判定經營者是否處于壟斷或者市場支配地位，是否限制了市場競爭。而在執法過程中，企業隨著市場及政策的發展方向而發展，不斷擴充業務，單一企業擁有眾多相關市場。以五菱集團為例，在原有的汽車制造業務上，增加了口罩生產加工項目，拓展了口罩領域的相關市場。

2.企業是否具有市場支配地位難認定

市場支配地位是企業在相關市場范圍內能從價格、數量等方面控制商品，或遏制其他經營者進入相關市場的能力的市場地位。判斷企業濫用市場支配地位，需確定相關企業是否擁有支配地位，優勢企業在市場中擁有特定的消費群體，在市場中占據龍頭位置，實踐中一般以市場占比份額、新競爭者的進入壁壘等相關條件來判斷企業是否具有市場支配地位。如果企業沒有足夠的市場支配地位，無法對市場產生明顯的影響，則不存在濫用市場支配地位的行為。

3.企業是否濫用市場支配地位難認定

擁有一定市場優勢地位的企業濫用這種地位或權力，對市場中的其他經濟主體進行不平等的貿易或擠壓競爭對手，掌控交易對象，或者在交易時額外附加其他不合理的交易條件等行為，都將被認定為濫用市場地位，有壟斷市場的嫌疑。但是，如何確定指定經營者，如何定義正當理由等都是由足夠的執法經驗來判斷。在實際的反壟斷調查中，優勢企業占據大部分的消費群體，能對中小企業的經營產生重大影響，控制市場商品的數量，并影響供求關系和基準價格，則可認定為濫用市場支配地位，形成行業壟斷，影響市場的公平發展。

二、認定互聯網行業濫用市場支配地位

1.相關市場的認定

（1）需求替代法

從消費者需求方面來看，需求替代是根據消費者對商品功能的需求、質量的認可、價格的接受范圍以及獲取的難易程度等因素，確定不同商品之間的替代程度。需求替代分析法能滿足互聯網行業的應用需求，在互聯網行業，新聞資訊、搜索引擎、電子商務、游戲娛樂等幾類應用可依照商品功能用途進行區分，用戶可以根據自身功能需要選定大類，再根據軟件質量、使用習慣選擇相應的軟件。

（2）假定壟斷法

我們可采用假定壟斷者法，在無法確定經營者競爭市場范圍時來界定相關市場。在使用假定壟斷者測試法界定相關市場時，通過市場調查得到相關商品或服務的基準價格或競爭性價格。當前價格明顯偏離競爭價格時，應對當前價格在符合標準的范圍內進行調整，制定更具有競爭性的價格。縱觀互聯網行業，大部分功能和網頁是免費的，但是，互聯網企業都有各自獲利的途徑，如音樂軟件的獨家版權，各大音樂軟件爭奪粉絲群體龐大的歌手，并買斷獨家版權，從而獲得固定的粉絲群體流量，獨家版權的價格也隨著互聯網音樂軟件巨頭的爭奪而水漲船高。但從音樂獨家版權中也可以判斷，擁有獨家音樂版權，在該歌手的粉絲群體中就形成了獨家壟斷。進行大數據“殺熟”等無正當理由拒絕進行交易，對明顯低于或高于其他平臺在相似條件下的商品，低成品銷售，或者通過補貼、折扣、優惠、流量支持等激勵性方式進行限定交易，都可能被認定為壟斷行為。

2.認定企業是否具有市場支配地位

西方國家對于市場支配地位的認定存在兩種不同的模式。①前者以德日為例的立法規定，如德國《反對限制競爭》；②以美國和歐盟為例，法律并未對市場壟斷進行定量的明文規定，只憑法官在實際審判中裁定其是否具有市場支配地位。如果企業利用市場份額相關因素，如專利技術、獨家版權等，決定相關市場產品的絕大多數商品價格或掌控它們的生產和銷售，這就存在著相關市場的支配地位。實踐中，應該在市場份額基礎上，考慮新競爭者進入的市場壁壘、相關技術、企業價值等因素。

3.判斷企業是否濫用了市場支配地位

企業擁有市場支配地位本身并不違法，只有企業濫用支配地位，對其他企業及市場公正造成損害時，法律才會對其加以限制或禁止。認定企業是否濫用市場支配地位需要符合以下幾個方面：①企業已取得市場支配地位；②企業實施了支配地位濫用的行為；③企業的不正當經營行為，影響了市場自由競爭秩序，損害了消費者的權益。

三、互聯網反壟斷的價值目標

在反壟斷法上，中國的法律制度仍需借鑒歐美等國的經驗和制度，探索并利用經濟學原理進行反壟斷分析的方法，并將其與中國實際國情相結合，不斷豐富中國的反壟斷法案。德國的法律制度以及美國的專利法案都是我們探索的方向，在面對國內日漸增多的互聯網反壟斷調查中，借鑒他國的實踐經驗，如果實際有效，我們應進行總結推廣，計入在案，并將在案件調查中累計的經驗進行記錄或編入相應的法律法規中；相反，如果不能滿足我們國情需要，也應進行記錄，避免相同錯誤的發生，提高執法機構的執法效率。

在互聯網的發展中，各國企業大多存在互聯網巨頭擴張導致的“過度關聯”問題，這不單單導致互聯網行業出現不公平競爭，消費者權益受損，還會造成國家經濟發展的損失。互聯網行業普遍存在的信息不對稱、信息產品快速傳播等傳統行業不存在的技術特性，導致互聯網不公平競爭等行為不易被察覺，各互聯網巨頭對其優勢區域進行了壟斷限制，“二選一”“刷單炒信”等問題日益嚴重，這些行為都將損害消費者權益，影響市場的合理發展。

因互聯網具有開放性、兼容性、全球性等特點，如果脫離國家的競爭政策和反壟斷規制，放任互聯網市場自由競爭，互聯網小微企業將迷失在資本和技術的“叢林”，互聯網巨頭如同一棵遮天蔽日的參天大樹，后續生長的小樹只能在大樹的蔭蔽下尋找陽光和養分，出生及死亡將不可避免，稍有成長，便會被大樹發現，或納入其中，或壓制致死。巨頭們在他們能接觸到的各個范圍內施展拳腳。曾經，大力施展拳腳，一門心思向上發展是所有創業者們的狀態；如今，在互聯網寡頭的籠罩下尋找縫隙，夾縫生存是創業者們的基本認知。美國的科技公司都有其特定的主營業務，并圍繞主營業務進行投資或者并購計劃。反觀中國的科技巨頭，容納了我們認知內所有能進入的領域，是毫無疑問的寡頭經濟。

反壟斷法的根本價值目標在于通過保護競爭或維護競爭秩序等方法，提高社會市場整體經濟發展，促成市場公平競爭。面對如此復雜的經濟體系，積極有效的反壟斷執法能將互聯網企業“關進”制度的牢籠，使其符合制度規范，遵守國家利益、消費者權益和市場發展的基本訴求，實現互聯網技術促進經濟社會發展的最終目標。有效合規絕不是反壟斷合規指引的終點，有效合規最終必定走向超越合規。