一起涉嫌非法從事動物診療活動案件評析

朱振 吳運釗 吳天曉 張堅 蘇唯 陳念 黃瓊 孫治 李蜜/湖南省長沙市農業綜合行政執法局 410006

1 基本案情

2018 年10 月11 日，執法人員在長沙市天心區南湖路的“心愛寵物醫院”進行執法檢查時發現，該醫院涉嫌未取得動物診療許可證從事動物診療活動，執法人員現場向負責人出示執法證件后開展調查。經查，執法人員在該寵物醫院現場發現1 本動物（寵物）處方箋，其中6 張上有與診療相關的記錄，現場有與診療相關的藥品，當事人不能提供《動物診療許可證》和《注冊執業獸醫資格證》，其行為涉嫌違反《中華人民共和國動物防疫法》第五十一條和五十五條的規定，執法人員隨即制作《行政處罰立案審批表》，經處罰機關負責人審批同意后，以未取得動物診療許可證且未經獸醫執業注冊注冊從事動物診療活動為案由對負責人涉嫌的違法行為依法立案調查。

隨后執法人員通過制作現場檢查筆錄、拍照、詢問當事人等方式收集相關證據，并統計制作了《熊映科涉嫌未取得動物診療許可證且未經獸醫執業注冊從事動物診療活動案違法所得統計表》。在調查過程中，執法人員還發現當事人沒有取得執業獸醫資格證書從事動物診療活動，且使用的處方簽不符合農業部發布的《獸醫處方格式及應用規范》要求，涉嫌使用不規范的處方箋和未在處方箋上簽名。調查終結后，經重大案件集體討論，決定適用合并處罰的原則對該案當事人實施行政處罰。

根據《中華人民共和國動物防疫法》第八十一條第一款及第八十二條第一款的規定，參照《長沙市養殖業行政處罰自由裁量權基準》第六十九條“執行基準”第一項、第七十條“執行基準”第一項的規定，并按照行政處罰的合并處罰原則（罰款金額在各單項罰額中最高單項罰款額以上、各單項罰款額之和以下的幅度內給予處罰），最終決定責令當事人停止動物診療活動，處以沒收違法所得1826 元、罰款4100元（3050 元+1100 元）的行政處罰，同時對當事人使用不規范的處方箋和未在處方箋上簽名的違法行為下達當場處罰決定書后本案執行終結。

2 案件評析

本案在合法性問題、證據方面、適用法律方面、程序方面、合并處罰原則方面和案卷制作方面都進行了嚴格的推敲，使案件圓滿辦結。綜觀全案，主要是把握好了以下幾個方面：

2.1 準確取證證據是行政案件定性的依據，準確取證是辦好案件的重要環節。在本案中，執法人員一是對現場進行檢查，制作現場檢查筆錄，對涉案現場拍照取證，復印處方箋、診療記錄等相關證據，制作詢問筆錄，提取當事人身份證復印件，使得證據相互印證，以此確定違法主體和違法事實；二是根據搜集的診療記錄，制作《熊映科涉嫌未取得動物診療許可證且未經獸醫執業注冊從事動物診療活動案違法所得統計表》，當事人簽字確認，確定違法所得。

2.2 依法處理違法行為違法行為的認定對于案件的辦理至關重要，既不能亂認定，更不能漏認定。在辦理本案過程中，筆者認真研讀法律法規，及時分析掌握的證據，發現本案中，當事人有4 種違法行為，除本案中認定的兩種違法行為，還涉及到使用不規范的處方箋和未在處方箋上簽名。實際上，結合我市《動物診療許可證》辦理、執業獸醫注冊的要求和平時日常監管方面，此類案件一般會同時涉及上述幾種違法行為，在辦案過程中必須認真搜集證據，充分研判，避免錯罰、漏罰情況發生。

2.3 正確運用合并處罰原則在動物衛生行政處罰中，關于合并處罰的問題沒有明確規定，本案參考衛生部門《食品衛生行政處罰辦法》的相關規定，經集體討論和咨詢法律顧問后做出合并處罰的決定，供同行參考。

2.3.1 合并處罰的概念所謂合并處罰是指一個行政相對人（組織或個人）在某一個行政法律關系中，存在兩種以上應當受到行政處罰的違法行為，有管轄權的行政機關對其違法行為分別裁量后，按照法定的原則，決定應給予何種、何程度的行政處罰的適用制度。

2.3.2 合并處罰適用的三個條件一是必須是同一個行政相對人。本案中，行政相對人沒有辦理《工商營業執照》，故當事人的兩個違法行為可以認定是以個人名義實施的；

二是必須存在兩種以上違法行為。本案中，我所執法人員在調查取證過程中，發現當事人存在4 種違法行為。

三是必須是同一個法律關系。4 種違法行為中，當事人未取得動物診療許可證從事動物診療活動和未經獸醫執業注冊從事動物診療活動適用于《中華人民共和國動物防疫法》進行處罰，故合并處罰；而使用不規范的處方箋和未在處方箋上簽名則適用于《動物診療機構管理辦法》和《執業獸醫管理辦法》進行處罰，故另案調查。

2.3.3 合并處罰的基本原則本案中的合并處罰原則只針對罰款這一個罰種進行闡述。在對數種違法行為分別采取罰款的行政處罰時，其罰款金額應在各單項罰款中最高單項罰款額以上，各單項罰款額之和以下的幅度內確定。關于這一點，也有兩種不同的計算方法和理解，經過我局案件集體討論和咨詢法律顧問的意見，我局一致認定按照以下的計算方法更加合理：本案中當事人的違法行為，未取得動物診療許可證從事動物診療活動的，根據《中華人民共和國動物防疫法》第八十一第一款規定，經自由裁量后應給予3050 元罰款；當事人未經獸醫執業注冊從事動物診療活動的，根據《中華人民共和國動物防疫法》第八十二條第一款規定，經自由裁量后應給予1050 元罰款，最后決定在最高單項罰款額3050 元以上，兩項之和4100 以下確定罰款數額。

3 案件辦理心得體會

3.1 行政處罰只是手段，規范管理才是目的，糾正違法行為，應當立足于教育和引導個人、法人和其他組織自覺守法。故我們在行政執法過程中一定要最大程度上的保障公民的合法權益，嚴格按照法律規定的程序執法辦案，告知當事人依法所享有的權利，樹立誰執法誰普法的意識，使當事人認識到自己的行為違法并主動承擔后果。

3.2 建立健全案件討論機制，確保疑難案件的辦理經得起歷史的檢驗。我局執法人員在遇到意見分歧時能夠咨詢有關專家，召開案審會，集體討論集體決策，統一辦案思路，統一不同意見，群策群力，最終促成此案成功辦理。集體討論和決策是成功辦理大案要案、復雜案件的重要手段之一。

3.3 辦案人員要認真研讀相關法律法規，充分熟悉相關規定。在辦理本案的過程中，執法人員通過對某一種違法行為的調查取證后發現同時還存在其他三種違法行為，如若沒有認真研讀法律法規，很有可能本案在辦理過程中就是單一的針對未取得動物診療許可證從事動物診療活動進行處罰。