論我國商事登記制度的不足及完善

唐 洋

（中國計量大學，浙江杭州 310000）

1 我國的商事登記制度

我國商事登記制度在長期實踐過程中逐漸形成體系，依據市場經濟發展的需要形成了以市場主體工商登記注冊制度為核心的制度模式，工商行政管理機關成為了核準登記并頒發執照的主管機關，申請人只有經過上述程序取得主體資格后才可進行經營活動。

在商事活動中商事登記的效力問題一直以來都是登記制度的核心問題，依商事登記的性質，理論上應將商事登記分為商人的登記與商行為的登記，主體資格的獲得通過商人登記，而營業資格的獲得則應當依靠商行為登記，商人登記首先是具有創設效力，然后是公示效力，注銷登記的效力在于消滅主體資格；商行為登記不一定具有創設效力，營業開業登記的效力在于取得營業資格，吊銷營業執照的效力在于取消營業資格；在法人資格注銷的同時，營業資格當然隨之消滅，由此可見兩者效力并不相同。因此，我們認為，商人登記和商行為登記有必要分開進行。而在我國兩者是合一的，商人在取得主體資格的同時獲得營業資格。簡化了行政程序不假但卻混淆了兩者的性質和效力。這也為后續的商事登記制度改革帶來了理由。

2 商事登記制度中存在的不足

現有的商事登記制度中存在著一系列阻礙市場發展的因素，隨著國家經濟發展日益明顯起來，這使得改革迫在眉睫。

2.1 相關商事概念不明確，立法形式過于分散

我國從計劃經濟體制到市場經濟體制的跨越使得經濟增速讓世界嘆為觀止，但法律本身具有的相對的滯后性加之特殊的經濟環境影響以及我國商事立法經驗的欠缺，至今諸多商事概念都未有明確的界定，商事法律制度中的“商事登記”的效力和性質在中國的立法討論中仍然存在較大的爭議。涉及商事登記的法律法規名目繁多，《公司法》，《合伙企業法》等都對其有規定，粗略的計算，以單行法律和有關規定等條文形式出現的商事登記法律制度及其相關文件就有14部1，交叉重復，矛盾沖突就顯得不足為奇了。商事登記到底是行政許可行為還是行政確認行為，對商事登記究竟該采用生效主義還是對抗主義，這一系列的問題都顯示了對商事登記制度的定性的困難，正是因為其性質的搖擺不定為后續的一系列監管問題也帶來了困難。

2.2 實質審查標準模糊，勞動成本高效率卻十分低下

我國逐漸由實質審查轉變為形式審查，對于我國商事審查原則的轉變，各界說法不一，但就目前的現狀而言，筆者認為監管責任的明確與分工更為重要，實質審查向形式審查轉變并非毫無可取之處，工商部門監管主體資格主管登記事項，其余的監管由其他部門進行，分工合作，進行全方位的專業監管也未嘗不可，但為確保商事交易的安全進行，登記機關仍需要對營業資格進行一定程度監督，因此在現有的監管體制下，對于缺乏前置審批程序的商事登記應采取對其監管更為有效的審查方式。根據不同行業和不同主體制定不同的實質審查的標準。回歸到實際操作層面，政府在公平與效率間做出選擇，大規模減少前置審批程序，對于無前置審批程序的項目僅進行形式審查，提高商事活動運行效率，顯而易見，高效的商事運行更為受歡迎。

3 商事登記制度的完善

3.1 統一商事立法，解決立法形式過于分散，相互矛盾的問題

正如上文中提到的，我國的立法形式過于分散，許多商事概念模糊不清，對此，應對商事法律中的概念做統一且明確的界定，這樣才能使我國的商事立法達到形式與內容相統一。其次，對商事登記行為的定性也十分重要，它將確定商事主體日后的審查監管工作應當如何進行，在保障商事交易安全的前提下對于商事登記行為的定性，將其歸為行政許可行為對于現行中國的經濟體制顯得更為適宜。

除此之外，商事主體概念及其內涵外延的確定學界從商事法律制定開始就“糾纏”多時，部分城市已經開始嘗試，珠海在《珠海經濟特區商事登記條例》中明確了個體工商戶在內的以營利的目的的經營主體是商事主體。商事主體不在按照所有制形態進行區分，是對經濟體制改革的進一步深化，將15種執照精簡為4種2，提高效率，降低成本，符合市場發展的需求。

這是我國在市場經濟體制改革的大背景下對商事登記制度進行完善深化的有益嘗試，但是對于規模較小的個體工商戶而言，卻存在登記成本較高，預期利潤低下的情況，因此是否可以在現有的商事登記立法上進行進一步的細化，深化商事主體的外延，使其更具有周延性。

3.2 完善監督機制，促進信息化平臺建設，構建更為合理的監督體系

我國尚未完全進入商事登記自由的時代，對商事主體的監督必不可少，首先應當明確商事登記的公示方式，由紙質和電子兩種，便利交易相對人對商主體的監督。其次，將曾經的年報制度替換為年檢制度，對于營業資格的監督來說顯得更為適宜，年報備案制度有利于減少監督障礙，提高年報提交的速率，降低備案成本，提高商主體的積極性，年報制度內容的改革方向，可以參照其進行包括：登記事項，備案事項，注冊資本實繳情況，年度資產負債表和損益表等情況，由商事主體將年報自行上傳到的商事主體信息化平臺。未按時按規定上傳者，需進行公示，公示后載入經營異常名錄，相關企業的董事，監事及高級管理人員也會一同載入，違法成本的提高會使企業經營者提高生產的警惕性，不去觸碰違規的“紅線”，并通過這樣的機制篩選不合標準的企業予以淘汰，完善商事主體的退出機制，實現外部監督與企業自律相結合。同時對于載入名冊的企業也并非采取“一棒打死的”策略，名冊設計的最終目的是要提高商事登記的效率以及商事交易的安全性，因此對于在名冊上的企業，三年內仍受到同等的保護，但三年后將不再受到保護，這樣也是為了提高企業提交年報的主動性。

4 結語

提高商事運行效率，降低商事經營成本都是商事立法的重要目標，商事登記作為檢驗商事交易安全性的第一道關卡同時也是國家獲得商事主體經營狀態第一手資料的重要途徑，深圳，珠海等地的商事登記改革為后續改革發展提供了方向和借鑒，筆者相信在未來，我國的商事登記制度將隨著經濟發展以及思想的日漸成熟走向更加完善的新未來。

注釋：

1.我國商事登記制度的反思與完善》，劉翛然，法制博覽，2015，（13）

2.《我國商事登記制度的反思與完善》，劉翛然，法制博覽，2015，(15)