武裝沖突法領域的中國實踐探研

胡世洪

內容提要：新時代中國積極參與全球治理，武裝沖突法是一個重要領域。作為絕大多數(shù)規(guī)約的締約國，武裝沖突法領域的中國實踐，是一個需要深入研究的重大課題。包括：依法使用武力，捍衛(wèi)國家主權、統(tǒng)一和安全；自覺規(guī)制行為，樹立大國軍隊作戰(zhàn)典范；堅持“結伴不結盟”，服務構建人類命運共同體；懲治戰(zhàn)爭犯罪，維護國家利益和人類正義。

新時代的中國，日益走近世界舞臺中央，積極參與全球治理，為重大問題解決和重要規(guī)則制定不斷貢獻中國方案，推動構建人類命運共同體。全球治理應當是全方位的，涵蓋政治、經(jīng)濟、文化、軍事、法律等，規(guī)制武力使用、作戰(zhàn)行為和戰(zhàn)爭犯罪懲治的武裝沖突法便是其中一個重要領域。作為絕大多數(shù)規(guī)約的締約國，武裝沖突法領域的中國實踐，是一個需要深入研究的重大課題。

一、依法使用武力，捍衛(wèi)國家主權、統(tǒng)一和安全

人口數(shù)量第一、經(jīng)濟總量第二、國土面積第三的中國，自身的主權、統(tǒng)一和安全，對整個人類的安全和發(fā)展具有重大意義。以聯(lián)合國憲章為基石的武裝沖突法，賦予會員國為維護國家安全、主權獨立和領土完整而使用武力進行自衛(wèi)的權利。依法使用武力，捍衛(wèi)國家主權、統(tǒng)一和安全，是中國對世界和平與安全的最大貢獻，也是武裝沖突法領域最重要的中國實踐。

（一）捍衛(wèi)國家安全的自衛(wèi)作戰(zhàn)

根據(jù)武力自衛(wèi)權相關規(guī)則，結合國際國內形勢，中國未來為反對侵略、捍衛(wèi)國家安全進行自衛(wèi)作戰(zhàn)應當堅持以下原則：一是嚴格遵守時間要件，不搞預先自衛(wèi)。中國一貫奉行“人不犯我，我不犯人”的防衛(wèi)原則，經(jīng)濟和國防實力不強時如此，現(xiàn)在作為國力強盛的新時代大國，也應繼續(xù)堅持，不搞先發(fā)制人的預先自衛(wèi)。二是嚴格遵守對象要件，不搞連帶打擊。自衛(wèi)只針對正在實施侵略的國家，而非任何別的國家，即使該國對中國也深懷敵意或是曾經(jīng)的“敵國”，又恰好與侵略國地理鄰近。三是嚴守自主決定權，不受他方左右。如中國遭受別國侵略，應根據(jù)具體情勢自主決定是否行使自衛(wèi)權，不受他方左右，防止別有用心的國家或國際組織挑撥離間，坐收漁利。四是恪守定義精神，應對新型侵略。在新軍事革命日新月異的新時代，對電磁和網(wǎng)絡攻擊等新型侵略行為，應在恪守有關侵略定義和立法精神的同時，采取有效手段應對。五是堅持相稱性原則，防止自衛(wèi)過當。歷次自衛(wèi)作戰(zhàn)中都遵守相稱性原則的中國，如今雖由大向強，也不會恃強凌弱，在可能的自衛(wèi)作戰(zhàn)中亦將繼續(xù)堅持這一原則。

（二）維護國家統(tǒng)一的反分裂作戰(zhàn)

武力使用規(guī)則明確，任何部分或全面分裂一個國家團結和破壞其領土完整的企圖，都與聯(lián)合國憲章目的和原則相違背。主權國家在其領域內使用武力鎮(zhèn)壓暴動、平定分裂，并不違背禁止使用武力原則。1959年，中國中央政府為平息西藏地方上層反動集團發(fā)動的武裝叛亂進行了反分裂作戰(zhàn)，有力維護了國家統(tǒng)一和領土完整。當前，反分裂斗爭形勢更加嚴峻。中國仍然是世界上唯一沒有實現(xiàn)國家統(tǒng)一的大國，臺灣問題已成為中華民族偉大復興進程的一大掣肘。如果“臺獨”勢力冒天下之大不韙，置包括臺灣同胞在內的中華民族的福祉和大義于不顧，“以任何名義、任何方式造成臺灣從中國分裂出去的事實，或者發(fā)生將會導致臺灣從中國分裂出去的重大事變，或者和平統(tǒng)一的可能性完全喪失”①參見《反分裂國家法》第八條。，中央政府使用武力反對分裂、維護國家統(tǒng)一和領土完整，是完全符合武裝沖突法（當然還有憲法和反分裂國家法等國內法）的正當行為。

（三）捍衛(wèi)主權獨立的反干涉作戰(zhàn)

“不干涉內政”和“禁止使用武力或以武力相威脅”是武力使用的一項基本準則，但在實踐中這一準則不斷遭到惡意破壞。第二次世界大戰(zhàn)以來，武力干涉他國內部事務的現(xiàn)象層出不窮。新時代的中國，為捍衛(wèi)主權獨立可能進行的反干涉作戰(zhàn)主要有三種情形。第一種，自衛(wèi)作戰(zhàn)中反對外國軍事干涉。例如，中國在爭議海域對構成侵略的國家進行自衛(wèi)作戰(zhàn)，區(qū)外國家以同盟條約規(guī)定的“協(xié)防義務”為借口武力介入的可能性比較大。對這種于理無由、于法無據(jù)的武力介入，中國完全可以依法使用武力手段還擊。第二種，反分裂作戰(zhàn)中反對外國軍事干涉。當中國出現(xiàn)以武力方式制止國家分裂的法定情形時，某些大國極有可能以其國內法為“法律依據(jù)”進行武力干涉。他國所謂“依法保護”行為，明顯屬于違反武力使用規(guī)則的行為，中國完全有權依法予以武力反擊。從安全形勢看，這種情況最有可能出現(xiàn)在反“臺獨”作戰(zhàn)中。第三種，反“人道主義”軍事干涉。在反分裂作戰(zhàn)或自衛(wèi)作戰(zhàn)中，中國都有可能面臨他國所謂的“人道主義干涉”。他國以“人權”或“人道主義”為由對中國進行的軍事干涉，屬于嚴重踐踏武力使用規(guī)則的行為，中國軍隊有權依法進行軍事反擊。

二、自覺規(guī)制行為，樹立大國軍隊作戰(zhàn)典范

關于作戰(zhàn)行為，武裝沖突法從作戰(zhàn)方法和手段到人道保護進行了大量而具體的規(guī)制。對中國來說，依法規(guī)制作戰(zhàn)行為，不但是應盡的法律責任和義務，而且是負責任大國的應有風范。同樣重要的是，通過依法規(guī)制己方作戰(zhàn)行為，還能對敵方施加約束性影響，促成交戰(zhàn)各方更好地遵守作戰(zhàn)行為規(guī)則，最大限度減輕戰(zhàn)爭帶來的傷害和痛苦。

（一）實事求是的常規(guī)武器政策

常規(guī)武器是戰(zhàn)爭中運用最為廣泛的武器，接受有關法律規(guī)制，應當實事求是，量力而行，切不可信口承諾“不可能完成的任務”，束縛自己手腳。在有關常規(guī)武器的武裝沖突立法中，中國應當根據(jù)本國國情、軍情和世界形勢，充分表達中國關切，提出中國方案。同時，代表廣大發(fā)展中國家立場，維護共同利益。如果通過各種方式都達不成意圖，可以選擇不簽署有關條約，或以保留條款的方式有條件加入。中國未參加《集束彈藥公約》《限制使用集束彈藥的議定書》《渥太華地雷公約》等常規(guī)武器公約，正是實事求是政策的具體體現(xiàn)。

（二）義薄云天的核武器政策

基于核武器在軍事上的超常威力和政治上的巨大效益，國際社會（特別是核武器國家）多年以來都未能對全面禁核達成共識，迄今也沒有一部具有普遍法律效力的全面禁止核武器條約。①2017年7月聯(lián)合國大會以122票贊成的結果通過了《禁止核武器條約》，但中、美、俄、英、法、日、澳、印等國未參加投票。可見，該條約并未獲得有核國家支持，不具有“全面禁核”的實際效力和普遍意義。也就是說，中國并無單方面不首先使用核武器的責任和義務。即便如此，1964年10月16日成功爆炸第一顆原子彈當天，中國政府就向世界宣布“在任何時候、任何情況下，都不會首先使用核武器”②《我國第一顆原子彈爆炸成功》，載《人民日報》（號外），1964-10-16。，并堅持至今，即在任何時候和任何情況下都不首先使用核武器、無條件“不對無核武器國家和無核武器區(qū)使用或威脅使用核武器”的核政策③中華人民共和國國務院新聞辦公室：《新時代的中國國防》（2019年7月）。，充分體現(xiàn)了一個負責任大國義薄云天的國際胸懷和高尚道德。反觀美國等核大國，非但沒有做出類似承諾，反而把核作戰(zhàn)納入戰(zhàn)略、戰(zhàn)役和戰(zhàn)術作戰(zhàn)行動之中，明確主張使用核武器打擊敵作戰(zhàn)人員和軍事目標不構成違法作戰(zhàn)，并將其寫進各種軍事法規(guī)和作戰(zhàn)手冊。

（三）光明磊落的作戰(zhàn)行為

中國人民解放軍九十多年的歷史中，都堅持光明磊落地以合法手段和方法打擊敵人，實施人道保護，有些甚至是在“不知有法”的情況下一種樸素的“人道”自覺。武裝沖突法關于依法作戰(zhàn)的一項基本規(guī)則，就是禁止背信棄義行為，即誘取敵人相信其在武裝沖突法上有權享受保護或有義務給予保護，并利用敵人的這一信任而危害敵人的行為。武裝沖突法有關條約列舉了大量背信棄義的典型行為，在中國軍隊中均得到了很好的遵守。只有一條例外，即禁止在攻擊時“使用敵方的旗幟或軍用標志、徽章或制服”④《日內瓦四公約關于保護國際性武裝沖突受難者的附加議定書》，第三十九條。。中國理論界和實務界都對將此條列為“背信棄義”持有異議，認為在作戰(zhàn)中使用敵方有關標識物偽裝成敵方戰(zhàn)斗員以迷惑對手，并不會誘使敵方基于武裝沖突法的規(guī)定而產(chǎn)生信任并給予保護，不應歸于被禁止的背信棄義行為。⑤參見宋新平：《武裝沖突法》，79頁，北京，軍事科學出版社，2016。

（四）優(yōu)待戰(zhàn)俘的世界典范

中國軍隊素有優(yōu)待戰(zhàn)俘的傳統(tǒng)，有關政策、法規(guī)及做法，甚至還優(yōu)于武裝沖突法有關戰(zhàn)俘待遇的規(guī)定。從建軍之初的“三大紀律六項注意”到現(xiàn)在《中國人民解放軍紀律條令》規(guī)定的“三大紀律八項注意”，從“虐待戰(zhàn)俘罪”寫入刑法到《中國人民解放軍俘虜工作規(guī)定》專門立法，從抗美援朝戰(zhàn)爭到對越自衛(wèi)還擊戰(zhàn)，都體現(xiàn)出中國政府和中國軍隊優(yōu)待戰(zhàn)俘的優(yōu)良傳統(tǒng)，并堪稱世界典范。例如，抗美援朝戰(zhàn)爭中，在中國人民志愿軍碧潼戰(zhàn)俘營，美軍戰(zhàn)俘在衣、食、住、醫(yī)等方面的待遇，比管理者中國軍官的待遇還要優(yōu)厚，甚至有中國軍人為保護戰(zhàn)俘獻出生命。志愿軍的模范戰(zhàn)俘營引起了美國媒體、國際組織和戰(zhàn)俘家屬的高度關注，通過實地考察，他們稱贊中國軍隊的優(yōu)俘政策“正如母親的心一樣”“具有真正的人道主義精神”，一致認為“沒有發(fā)現(xiàn)中國軍隊有任何違反日內瓦公約的地方”。⑥叢文勝：《法律戰(zhàn)經(jīng)典案例評析》，81～84頁，北京，解放軍出版社，2004。

三、堅持“結伴不結盟”，服務構建人類命運共同體

中國一貫“反對干涉他國內政”，堅持“結伴而不結盟”“不參加任何軍事集團”，旨在維護國家利益與世界和平、地區(qū)安寧，因而必然也必須是有底線的，絕不是更不能無所作為。當事態(tài)的發(fā)展對國家利益與世界和平、地區(qū)安寧構成威脅的特定情勢下，以適當方式、規(guī)模和程度介入國際安全事務，則是作為世界大國應該履行的國際義務，也是達成“結伴不結盟”宗旨必不可少的手段。對此，新中國早有抗美援朝等成功實踐。習主席指出：“我們捍衛(wèi)和平、維護安全、懾止戰(zhàn)爭的手段和選擇有多種多樣，但軍事手段始終是保底手段。”①習近平：《在慶祝中國人民解放軍建軍90周年大會上的講話》，新華網(wǎng)，2017-08-01。在全球化程度不斷加深致使國家利益緊密交融、踐行構建人類命運共同體理念的新時代，更應該根據(jù)實際情勢靈活實施“結伴不結盟”戰(zhàn)略，包括使用“保底手段”維護人類共同利益與世界和平。

（一）他國間（內）利益爭端引發(fā)戰(zhàn)爭時

愛好和平的中國人民和中國政府，歷來主張和平解決國際爭端和地區(qū)熱點問題，反對動輒訴諸武力或以武力相威脅。對國家之間或一個國家內部由于政治、經(jīng)濟、文化等利益爭端引發(fā)武裝沖突或戰(zhàn)爭時，中國應本著“不結盟”的宗旨，或通過發(fā)表立場聲明等外交方式表示，反對使用武力，呼吁有關各方和平解決爭端；在聯(lián)合國安理會審議有關決議時投棄權票，表示不偏袒任何一方。幾十年來，對于兩伊戰(zhàn)爭、科索沃戰(zhàn)爭、阿富汗戰(zhàn)爭、伊拉克戰(zhàn)爭、敘利亞戰(zhàn)爭等多場國家間（內）利益之爭引發(fā)的國際性或非國際性武裝沖突，中國都堅持這種態(tài)度和做法。

（二）聯(lián)合國采取或授權軍事行動時

聯(lián)合國采取或授權的軍事行動，是聯(lián)合國憲章規(guī)定的合法使用武力的情形之一，在國際安全事務中也有過幾次實踐。中國作為聯(lián)合國安理會常任理事國，應當支持或參加聯(lián)合國采取或授權的軍事行動。如果將來因國際形勢需要，聯(lián)合國根據(jù)憲章行使武力使用權，依照合法程序通過決議，對某一國家或國家集團采取或授權會員國進行軍事行動，中國政府原則上應積極參與其中，或予以物力財力支持，或以“維和”等方式直接參加，為維護全人類利益與世界和平、地區(qū)安寧貢獻中國力量。2015年9月28日，習主席在第70屆聯(lián)合國大會一般性辯論時，對維護世界和平做出了莊嚴承諾：中國將出資設立為期10年、總額10億美元的中國—聯(lián)合國和平發(fā)展基金，加入聯(lián)合國維和待命機制，建立8000人的維和待命部隊。2017年這支部隊組建成軍并完成在聯(lián)合國的注冊工作，成為聯(lián)合國維和行動的所有出兵國中組建維和待命部隊數(shù)量最多、分隊種類最全的國家，展示了中國堅決維護世界和平的決心和負責任的大國形象。

（三）局部戰(zhàn)爭嚴重威脅地區(qū)穩(wěn)定和安全時

當局部戰(zhàn)爭嚴重威脅地區(qū)穩(wěn)定和安全時，中國可以根據(jù)國際國內形勢做出決策，動用軍事力量援助戰(zhàn)爭中的正義方，以維護人類共同利益與地區(qū)和平。這種援助，新中國成立之后有過較多實踐。其形式可根據(jù)戰(zhàn)爭規(guī)模、戰(zhàn)場形勢、自身實力、地理位置、正義方的需求等具體情勢靈活處置。大致可分為三種：第一種，以國家名義派出軍事顧問、提供武器裝備、幫助培訓軍官、修建軍事設施等，如援越抗法。第二種，以國家名義直接參戰(zhàn)，派出軍隊協(xié)助正義方作戰(zhàn)，如援越抗美。第三種，不以國家名義而是以國民名義介入，組建“志愿軍”性質的武裝力量幫助正義方作戰(zhàn)，如抗美援朝。

（四）大規(guī)模戰(zhàn)爭嚴重危及世界和平時

當殃及廣泛地區(qū)和龐大人口的大規(guī)模戰(zhàn)爭嚴重危及世界和平時，大多數(shù)國家特別是大國都會基于對本國和全人類共同利益負責的目的，或以人力、物力、財力支援正義集團，或直接出兵參加戰(zhàn)爭。第一次世界大戰(zhàn)中的中國和第二次世界大戰(zhàn)中的美國都經(jīng)歷了從中立到參戰(zhàn)的戰(zhàn)略轉變，大大提升了正義集團的戰(zhàn)爭能力。如果將來再發(fā)生類似大規(guī)模戰(zhàn)爭，中國應責無旁貸支援或加入正義集團，為維護人類共同利益與世界和平、地區(qū)安寧而戰(zhàn)。更為重要的是，中國加入戰(zhàn)爭時機的選擇將更為主動、及時，支援或參加的方式將更多樣、力度將更大。國富兵強的新時代中國，早已不再是第一次世界大戰(zhàn)時期國力羸弱的中國。那時的中國，弱國無外交，對危及世界和平的戰(zhàn)爭，無論是抗議、中立還是宣戰(zhàn)，甚至作為戰(zhàn)勝國的利益維護，主動權都始終掌握在帝國主義列強手中。今天和未來的中國，絕不會再受任何國家的影響、慫恿或脅迫，對支援維護人類共同利益與世界和平的大規(guī)模戰(zhàn)爭，完全擁有獨立自主的決定權和強大的行動力。

四、懲治戰(zhàn)爭犯罪，維護國家利益和人類正義

戰(zhàn)爭結束后對戰(zhàn)爭犯罪的懲治，根據(jù)有關武裝沖突法規(guī)定和實踐，包括國內懲治和國際懲治，二者相輔相成，共同完成對戰(zhàn)爭罪行的追究。未來可能的戰(zhàn)爭之后，中國應依法懲治敵方所犯戰(zhàn)爭罪行，以鞏固軍事勝利成果，達成維護國家利益和人類正義的最終政治目的。

（一）獨立自主進行戰(zhàn)爭犯罪國內懲治

國內懲治，指有關主權國家通過國家司法機關，依據(jù)有關國際法和該國刑事法律規(guī)范，對犯有戰(zhàn)爭罪行的人實施懲治。中華人民共和國成立后的國內實踐，主要是對侵華日軍戰(zhàn)犯進行的懲治，如沈陽審判和太原審判，共判決戰(zhàn)犯545人，其中處死刑145人。①參見李甫山：《我參與偵訊日本戰(zhàn)犯始末》，載《黨史博覽》，2008（5）。

未來可能的戰(zhàn)爭結束后，中國可根據(jù)具體情況，在國內特設軍事法庭或在一地或數(shù)地普通法院下設立特別刑事法庭，依法行使國家司法權，獨立自主對敵方戰(zhàn)犯進行審判，不受任何國家或國際組織的非法干涉。向世界展示，中國不但具有維護國家利益和人類正義的強大軍事實力，還擁有懲治戰(zhàn)爭犯罪完備有力的法治。

（二）參與主導戰(zhàn)爭犯罪國際懲治

戰(zhàn)爭犯罪的國際懲治，指國際社會組建的國際司法機構，依據(jù)武裝沖突法、國際刑法等有關國際法及該機構章程，對嚴重戰(zhàn)爭犯罪行為進行懲治。中國參與戰(zhàn)爭犯罪國際懲治的實踐，主要是第二次世界大戰(zhàn)勝利后審判日本戰(zhàn)犯的東京審判。將來中國參與和主導戰(zhàn)爭犯罪的國際懲治，可以采取兩種形式。第一種形式，通過一事一設的國際刑事法庭。根據(jù)戰(zhàn)爭規(guī)模和戰(zhàn)后國際國內形勢，通過一事一設的國際刑事法庭進行懲治，任務完成后即行解散。法庭可由聯(lián)合國主導或經(jīng)交戰(zhàn)各國及有關國家通過協(xié)議設立，可設于中國境內，也可設在戰(zhàn)犯國籍國境內，還可設在中立第三國境內。第二種形式，通過常設國際刑事司法機構。這一方式中，目前亟待解決的是中國與國際刑事法院的關系問題。國際刑事法院是當今世界上唯一常設國際刑事司法機構，管轄包括滅絕種族罪、反人類罪、戰(zhàn)爭罪和侵略罪等罪行。中國政府參與了其建立全過程，作出過重要貢獻，但在成立大會上對法院規(guī)約投了反對票，至今也未加入，關鍵原因在于規(guī)約未能滿足中國的重大關切。中國作為負責任大國，應當重視發(fā)展與國際刑事法院的關系。首先，以其“觀察員”身份繼續(xù)保持與國際刑事法院的聯(lián)系和溝通。其次，在維護國家利益和國際法基本準則前提下，與國際刑事法院展開對話、磋商和談判，視情施加壓力。最后，促使國際刑事法院認識到作為最大發(fā)展中國家的中國對戰(zhàn)爭犯罪國際懲治之重大意義，促成回應中國關切的規(guī)約修訂和法院改革，推動中國的加入，擴大法院的代表性和影響力。