離婚協議中贈與子女財產撤銷問題研究

邢秋燕

摘要：在離婚案件中，夫妻雙方約定贈與子女的財產，經常被一方以贈與合同的任意撤銷權為由撤銷。該文以案例為著力點，通過分析，認為此種情況下的贈與不同于合同法中的贈與合同，它與婚姻解除、子女撫養、財產債務分割等密切聯系，不能由一方隨意撤銷。只有贈與在意思表示不真實或雙方協商一致的情況下才可以撤銷。

關鍵詞：離婚協議;贈與子女財產;撤銷

近年來，我國離婚率保持居高不下的趨勢，在離婚案件中，協議離婚成為了離婚方式的主流選擇，通常一方為了保障未成年子女的利益，往往會與另一方約定將共同財產或一方個人財產歸子女所有。然而，在解除婚姻關系后，贈與一方反悔，主張行使《合同法》中的贈與任意撤銷權，撤銷將財產給予子女的約定。對此類案件應當如何處理，現行法律及司法解釋并無明文規定。司法實踐中，有判決將該約定定性為贈與合同，因而在裁判時依據合同法中贈與合同的規定處理;也有判例認定該約定并非贈與合同，而是離婚協議的一部分，故不能單獨撤銷。

一、離婚協議中贈與子女財產撤銷的司法現狀

在離婚案件中，當事人為了解除婚姻關系、撫養照顧子女，經常會把夫妻財產贈與給子女，在司法實踐中，經常出現的一類問題是，贈與一方當事人反悔，撤銷贈與，因為在他們眼中贈與在財產轉移之前可以任意撤銷。但往往受贈與方經常會不同意，認為侵犯受贈與方的權益。因此，這種情況下的贈與能否撤銷，成為理論和實踐中需要解決的問題，但在目前的司法實踐中，針對這個問題，出現過不同判決。

在重慶市第三中級人民法院審理的（2018）渝03民終41號案件中，父親黃梓均與母親彭福會在離婚協議中約定父親支付十萬元購房款給子女黃浩洋，但離婚后父親并未執行，子女將父親訴諸法院。一二審法院都認為父母在離婚協議中答應贈與子女的十萬塊錢是贈與行為，在財產轉移前可以任意撤銷，最終判決駁回原告的訴訟請求。

在貴州省黔南布依族苗族自治州中級人民法院審理的（2016）黔27民終194號案件中，原夫妻雙方在離婚協議中約定在子女成年后將房屋過戶給子女，后父親反悔，訴諸法院要求重新分割夫妻共有的這些房屋，也意味著希望撤銷離婚協議中對子女贈與的房屋，一審法院認為離婚協議中寫明待子女成年后辦理房產權過戶登記，其性質屬于對子女的贈與，在房產未實際交付前作為贈與人，原告有權行使撤銷權，故原告提出訴請對房屋平均分割，依法酌情予以支持。被告一方不服上訴，二審法院認為離婚協議中約定在子女成年后過戶房屋確屬贈與，但該贈與是建立在雙方夫妻身份關系解除的基礎之上，與子女撫養、債權債務、財產分割等密切聯系，不排除一方在協商過程中為迅速達到離婚目的而在財產處分方面作出的妥協和讓步，由此達成的合意具有人身和財產雙重性質，故不適用《合同法》中對贈與合同的相關規定。在雙方離婚已成事實且無相反證據證明離婚協議存在欺詐、脅迫的情形下，一方請求撤銷贈與，重新分割共同財產，有違誠實信用原則且無法律依據，本院予以糾正。

在上海市第一中級人民法院審理的（2018）滬01民終11177號案件中，原夫妻雙方在離婚協議中約定在子女成年后將一處房產過戶給子女，一方在過戶前反悔，一二審法院均認為離婚協議中的贈與不同于合同領域中的普通贈與合同，不應當然適用《合同法》中關于贈與合同的規定。該類協議往往是子女撫養、財產贈與等變更身份關系和財產關系的復合性約定，具有強烈的人身屬性以及道德性質。夫妻雙方將財產贈與子女是基于原有婚姻關系這一特定的人身關系，并具有保護、照顧未成年子女利益的道德性質，故應優先適用調整人身關系的《婚姻法》有關規定。在沒有證據證明欺詐、脅迫的情形下，一方不得任意撤銷。

通過上述三個案例的分析，可得知關于離婚協議中贈與子女的財產能否撤銷，有判決一二審都認為可以撤銷;有判決一審認為可撤銷，被二審糾正;有判決一二審都認為不可撤銷。由此可見，此問題存在爭議。我認為解決此類案件的基礎在于此種情況下對子女的財產贈與屬于什么法律性質，法律性質確定了，能否撤銷也就明晰了。

二、離婚協議中關于贈與子女財產的法律性質

是否屬于贈與合同

離婚協議中對子女財產的贈與與合同法領域規定的贈與合同是否屬于同一類型，要分別分析這兩個合同。首先，從合同法的調整范看，合同是調整平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協議。婚姻、收養、監護等有關身份關系的協議，適用其他法律的規定。可總結概括為，合同法只能調整民事主體之間的財產關系，人身關系不適用。但離婚協議中對子女財產的贈與是財產關系還是人身關系呢？此時，對于這種處在一定身份關系下涉及財產內容的分割協議，就不得不將其牽強的歸類到“身份協議”或“財產協議”，^[1]顯然，這種協議是不可分割的，因此，可得出不適用合同法的結論。其次，從贈與條款本意來看，合同法關于贈與合同的定義是：贈與合同是贈與人將自己的財產無償給予受贈人，受贈人表示接受贈與的合同。從這里可以看出，贈與合同其中一個要件是無償性。但離婚協議中對子女的贈與，并不一定是無償的，雖然夫妻雙方都同意贈與子女，但這只是對共有財產處理的一部分，這個贈與的前提可能是某一方對其他財產所有權的妥協，還可能牽涉到對離婚后子女生活的安排與幫助，實際上是一方對另一方的“幫扶”、“補償”，因此不符合贈與的無償性。贈與合同的第二個要件是受贈人表示接受贈與，但離婚協議中一般對子女贈與財產，不會征詢受贈人子女的意見，而是贈與人夫妻雙方協商的結果，子女的意見并不能影響到贈與的生效。因此，無論從合同法調整的范圍來看，還是從贈與合同的本意看，離婚協議中對子女財產的贈與都不是贈與合同。

是否屬于第三人利益合同

一種觀點認為，夫妻雙方在離婚協議中約定將財產贈與給協議以外的第三人，是第三人利益合同。我國《民法典》關于第三人利益合同的規定在522條有提及，雙方當事人可以約定由債務人向第三人履行債務，當債務人不履行或不完全履行債務時，第三人可直接請求債務人承擔違約責任。第三人利益合同通說是指當事人某一方約定讓另一方向第三人給付，第三人從而直接獲得請求給付的權利之契約。^[2]華東政法大學的許莉教授也支持這種觀點，她認為離婚協議中約定向子女贈與，實際上是夫妻一方向另一方允諾向第三人為給付，屬于向第三人給付的合同。^[3]按照以上學者們的意見，當夫妻一方不履行合同時，第三人子女有請求給付的權利，但最高人民法院有關《合同法》司法解釋（二）第16條規定：人民法院根據具體案情可以將合同法第六十四條、第六十五條（現《民法典》第522條）規定的第三人列為無獨立請求權的第三人，但不得依職權將其列為該合同訴訟案件的被告或者有獨立請求權的第三人。既然第三人利益合同說認為第三人有直接請求給付的權利，那為什么不能被列為有獨立請求權的第三人呢？顯然，這種觀點是不符合邏輯的。

認定為離婚財產分割協議的正當性

離婚財產分割協議是指夫妻在婚姻關系存續期間達成的以離婚法律事實出現為條件的財產分割協議。^[4]我國《婚姻登記條例》第11 條第3 款規定，離婚協議是雙方當事人自愿離婚的意思表示以及對子女撫養、財產及債務處理等事項協商一致而達成的協議或者意見。也就是離婚協議應當涉及婚姻關系、子女撫養、財產債務處理等身份和財產關系，是一個復合協議。因此，離婚協議強調身份關系和財產關系的整體聯合，不能割裂開，且財產的處理內容以身份關系的解除為生效要件。離婚協議中對子女贈與財產的條款應屬于離婚協議中的離婚財產分割協議。其一，此種情況下的贈與體現的是財產所有人對共有物的處分，可以決定處分給其中一方，也可以決定處分給協議外第三人。其二，這種贈與只涉及協議雙方當事人，即共同財產所有人。其三，該贈與的生效仍然像離婚協議中其他財產分割協議一樣以離婚為生效要件。其四，該贈與條款如其他財產分割協議一樣，不是單純的財產處分行為，是基于身份關系的附隨身份法律行為。因此，本質上，離婚協議中對子女財產贈與就是離婚財產分割協議。

三、離婚協議中對子女贈與的財產能否撤銷

無論是理論界還是司法實務界，對于離婚協議中對子女的財產贈與能否撤銷，都存在很大爭議。持支持觀點，即可撤銷的學者認為，這種身份關系和財產關系是可分割的。婚姻關系的解除適用婚姻法，而對子女的財產贈與適用合同法， 二者并行不悖， 并非有你無我。因為財產處分的約定并非離婚的必要限制條件。^[5]大部分學者持否定觀點，他們認為，離婚協議中的贈與條款與離婚協議形成了一個整體，不能適用合同法中的任意撤銷權。^[6]其中，還有學者補充，在這種情況下，離婚協議中贈與方只是沒有任意撤銷權，但有法定撤銷權。此外，還有學者持中立觀點，認為不能一刀切，能不能撤銷要看贈與是否影響身份關系。例如，夫妻一方本不想離婚，但另一方把對子女的財產贈與作為妥協條件，這種是不能撤銷的。但如果不對子女財產贈與，贈與的一方還是要離婚的案件，這種贈與在符合條件的情況下就是可撤銷的。

經過上文對離婚協議中贈與子女財產條款性質的分析，可以肯定這種贈與不能像贈與合同中的贈與一樣可以被任意撤銷，因為離婚協議中贈與子女的財產，是與夫妻雙方婚姻關系解除、子女撫養、共同財產分割、共同債務清償等內容構成了一個整體，不能割裂開看身份協議和財產協議，任何一方不能隨意反悔、撤銷財產協議。如果允許單方反悔，那么此離婚協議的人身屬性和財產屬性的整體性和復合性將被破壞，此時，身份關系已經解除且不可逆，如果允許僅就財產部分反悔，這對另一方當事人不公平，不符合當事人的預期，因為身份關系的變更是財產分割妥協的結果。從社會角度看，當事人任意反悔撤銷，有悖于誠實信用原則，有害于公序良俗。

離婚協議體現的是意思自治，但當這種意思表示在不真實的情況下做出，如受到欺詐、脅迫等情形下，可以撤銷。在江西省瑞昌市人民法院審理的（2015）瑞民初字第937號案件和上海市第二中級人民法院審理的（2010）滬二中民二（民）終字第2054號案件中，法院以離婚協議對子女的財產贈與是在贈與方對子女非親生的重大事實誤解的情況下訂立為由，撤銷了贈與方的贈與，體現的就是贈與方在訂立離婚協議時，意思表示不真實可撤銷的法理。因為本案中贈與方對子女的贈與是在子女是自己親生的認識下，即贈與對象為親生子女是給付財產的一個重要條件。另外，夫妻雙方既然可以在意思表示一致的情況下訂立離婚協議，那么在意思表示一致的情況下應該也可以撤銷或變更協議的部分內容，身份關系一經解除不可自主恢復，但贈與子女財產等財產關系可以被撤銷或變更。原則上離婚協議中對子女贈與的財產不可撤銷是因為離婚協議的整體性不容部分變更，但如果雙方都同意在保持身份關系不變的情況下，財產關系是可以變更的，因為這種情況下身份關系和財產關系的因果聯系不是特別緊密，離婚協議的整體性也不是不可分割。總而言之，雙方都同意變更離婚協議的，只要不違反法律的強制性規定，就是有效的。

綜合全文，離婚協議中對子女財產的贈與條款是與夫妻雙方解除婚姻關系、子女撫養、共同財產分割、共同債務清償等為一體的整體協議，是對離婚財產的約定，具有強烈的人身關系屬性，對當事人具有法律約束力，當事人一方不能任意撤銷。但當這種協議在意思表示不真實的情況下訂立或經過雙方一致同意時，贈與可撤銷。

參考文獻

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