商業保理法律制度構建分析

陳燎

摘 要：當前，隨著我國市場經濟體制的不斷完善，經濟形式日益多樣化，涌現了新的交易形式。由于商場競爭環境日益激烈且資本資金不足，催生了一種綜合性的金融服務，即商業保理業務，其涵蓋了貿易融資、風險承擔、資信調查以及應收賬款管理等多項業務。商業保理業務的出現，順應了市場經濟的發展趨勢，有效推動了企業的發展，在世界各國都獲得了高度認可以及快速發展。本文簡要對商業保理進行闡述，分析現階段我國商業保理的法律問題，并具體研究商業保理法律制度構建。

關鍵詞：法律問題;商業保理;制度體系;交易規則

近年來，我國的商業保理業務獲得了飛速的發展，但是從全球范圍內來看，在商業保理方面我國仍存在不少問題，關于商業保理的相關法律規范不完善，缺乏行之有效的監管機制，處理案件糾紛以及審判實踐標準比較單一，這些問題在很大程度限制了我國商業保理業務的發展。現階段， 要推動我國商業保理業務的健康發展，構建完善的法律制度體系勢在必行，同時這也是促使商業保理業務規范化發展的必由之路。本文著重在立法層面、司法實踐以及監管機制等方面進行深入的研究探討，在構建商業保理法律制度體系方面提出相應的建議。

1.???? 商業保理概述

1.1??? 概述

我國的商業保理業務發展起步較晚，并且是從外國引進，因此，關于商業保理方面的研究相對較少，對于商業保理未形成統一解釋，基本沿用了國外關于商業保理的概念。按照《國際保理通則》、《國際保理公約》等相關文件的解釋以及規定，保理業務指的是保理商接受債權人轉讓的應收賬款，并對債權人提供融資、應收賬款管理、分戶管理以及防范壞賬等多項業務中的一項或者多項業務的行為。

按照我國《商業銀行保理業務管理暫行辦法》的解釋以及規定，債權人將相關債權轉讓給銀行，銀行為債權人提供到期催收、保理融資以及賬款管理等服務;按照《商務部關于商業保理試點有關工作的通知》中的解釋以及規定，商業保理企業為企業提供客戶資信調查、貿易融資、分戶管理、風險擔保等業務中的一項即為商業保理[1]。二者根本性的區別在于前者為銀行負責保理，而后者為商業保理企業負責保理，鑒于二者在提供的服務方面具有一致性，因此，在本文中不進行具體細分。

1.2??? 特征

1.2.1 保理商主體資格要件

由于商業商業保理業務與普通市場主體提供的服務內容不同，其主要提供的是綜合性的金融服務，類屬于金融行業，因此，從事商業保理業務的主體必須要符合國家關于這方面的規定和要求，取得相應的資質。第一，無論是商業銀行還是企業從事商業保理都必須向相關申請，并獲得批準[2];第二，保理商需要具備獨立的財產開展商業保理，注冊資本必須要滿足相關要求;第三，從事商業保理的企業或者商業銀行的管理人員以及業務人員必須具備相應的專業資質。

1.2.2 保理的對象必須是合法的商業債權

債權人向保理商轉讓的債權必須是符合我國現行法律規定的債權，首先，債權的成立以及債權內容必須符合我國現行法律;其次，債權的轉讓行為必須要嚴格按照法律進行。同時需要注意的是，進行保理的債權性質必須為商業債權，也就是說關于債權的合同內容必須具備商業性質或者簽署合同的雙方至少一方為法人，也就意味著如果是個人或家庭消費所產生的債權不能作為商業保理交易的客體。

1.2.3 商業保理以基礎合同的存在為前提

商業保理業務涉及三方主體，分別是債權人、債務人以及保理商，債權人和債務人之間需要簽訂提供服務或者產品的合同，然后債權人才能將因雙方協議所產生的債權轉讓給保理商。這也就是商業保理業務的存續必須要以債權人和債務人之間的基礎合同為前提，若沒有真實、有效、合法的合同，則商業保理業務不成立，同時需要注意的是急促合同的結算方式必須是信用賒銷。

2.???? 我國商業保理法律問題研究

2.1??? 法律制度不完善

由于商業保理業務在我國發展的時間較短，因此，目前關于商業保理業務尚未有明確的立法，在實踐中主要按照《民法通則》、《物權法》以及《合同法》等相關法律中關于轉讓債權的條款進行管理與約束，這就導致在處理商業保理業務糾紛時確保明確的參考依據，難以有效保障各方合法權益[3]。現階段我國在商業保理業務方面僅有規范性的文件，比如《天津市商業保理業務試點管理辦法》、《上海市浦東新區設立商業銀行保理企業試行辦法》、《商業銀行保理業務管理暫行辦法》以及《商務部關于商業保理試點有關工作的通知》等。上述這些管理辦法相對比較簡單，主要針對的是宏觀層面的約束，一旦涉及具體案件糾紛，就可能出現無法可依的局面，若我國無法有效解決此問題，則商業保理業務會長期處于無序發展的狀態。同時在應收賬款與債券轉讓方面我國的立法也存在一定的空白，而商業保理業務必然需要涉及到債券轉讓，這就導致債權人、債務人以及保理商各方的權益難以得到有效保障。關于應收賬款以及債券轉讓方面主要涉及到以下幾方面的問題，一是關于未來債權的轉讓;而是關于債權限制轉讓問題;三是債券轉讓的通知效力問題;四是關于債權在權利上存在瑕疵的問題。

2.2??? 監管缺失

關于監管缺失主要表現在兩方面，一是監管法律不完善，我國商業保理起步相對較晚，但是受我國經濟快速發展的影響，商業保理業務也迅速增長，但是與之匹配的監管機制缺失，缺乏完善的法律體系，這就導致我國商業保理行業長時間處于無序以及盲目發展的狀態。雖然商務部以及各地方政府出臺了相應的規范文件，但是尚未在法律層面明確商業保理的監管機構、監管方式、監管內容以及處罰的權限等具體內容。這不僅導致政府在監管商業保理業務方面處于無法可依的狀態，同時商業保理企業內部監管也缺乏明確的參考依據。實際的監管只能參考其他行業的經驗以及依靠行業內部約束，從短期來看，由于商業保理業務規模相對有限，當下的監管模式尚能發揮一定的作用[4];從長遠來看，商業保理業務規模必然會不斷擴大，如果主觀性在商業保理監管方面占據主導，則勢必會影響商業保理行業的健康發展。二是監管力度不足，現階段我國商業保理行業有商業部進行統一監管，但是在各試點區域主管部門不同，上海市有工商局和自貿區管委會聯合監管;重慶由兩江新區管委會負責監管;天津由濱江新區管委會負責監管;深圳由經濟貿易和信息化委員會負責監管。顯然各個試點區域在監管部門并未形成統一，因此，在監管規則上也存在較大差異，這就導致監管機構的職責不明確，沒有明確的權力邊界，這必然會出現濫用權力以及推諉責任的情況。

2.3??? 司法審判不一致

商業保理業務涉及三方主體，法律關系比較復雜，同時還涉及金融領域的專業知識，這就要求審理商業保理案件糾紛時，必須要具備專業知識以及優秀辦案經驗。需要法院進行調解或者審理，然而我國在這方面的法律缺失，并且缺乏完善的糾紛解決機制以及案件審理程序，同時我國的司法資源也比較緊張，如果僅僅依靠法院處理案件糾紛，處理周期勢必會延長，這無疑會影響商業保理行業的發展[5]。現階段，隨著我國社會經濟的快速發展，商業保理行業也在迅速發展，業務規模不斷擴大，如果無法有效解決案件糾紛處理機制單一的問題，勢必會對于商業保理行業的健康發展造成阻礙。此外，由于商業保理方面的法律機制不完善，即便由法院處理案件糾紛，也缺乏明確的司法審判標準，法官在審理案件時擁有極大的自由度，這不僅容易導致出現腐敗問題，同時也會使得案件判決結果無法獲得各方的認可。

3.???? 商業保理法律制度構建

3.1??? 完善法律制度建設

目前，我國現行法律中并沒有關于商業保理方面的法律條文，因此，亟需頒布具有針對性的法律為商業保理行業保駕護航。鑒于我國當前的現狀，在制定相關法律時，可以參考《國際保理慣例規則》、《仲裁規則》以及《國際保理服務公約》等國際上通用的規則，同時結合國內的實際情況以及現階段我國商業部以及地方政府頒行的規范性文件，制定符合我國現實情況，同時也能解決實際問題的商業保理法律。由于現階段頒行的各類規范性文件主要集中在宏觀層面，缺乏具體的細節，比如《商業保理企業管理辦法（試行）》，其主要是針對企業，適用范圍相對較小，因此，新制定的商業保理法律必須要具備普遍適用性，在內容上要明確規定商業保理企業注冊資金、風控體系、從業資質、企業禁止行為以及行業準入條件等具體性規則。同時在制定法律時要重點解決現行法律在債權轉讓方面存在的問題，在法律中要擴大關于債權定義解釋;明確規定未來債權效力;明確規定債權限制轉讓的情形以及效力;解決債權多種轉讓的問題。

3.2 完善監管機制

要推動商業保理行業的發展，完善監管機制是重要的前提，首先需要加強監管立法，形成完善的監管制度，具體而言需要在參考其他行業準入以及退出機制的基礎上，完善行業保理行業準入以及退出機制，同時要對企業注冊資金、股東身份、企業框架等方面提出明確的要求。其次要明確關于商業保理企業內部控制、經營流程以及業務范圍等具體問題，以便監管機構對企業實施有效的監管[6]。最后，要制定出處罰機制，對于擾亂市場、違規經營、虛假注冊等企業嚴格進行處罰，為行業發展營造良好的環境。

同時要明確商業保理監管的機構，我國目前的監管機構不統一，各試點區域的監管方式、監管內容以及監管政策等存在較大差異，難以進行統一管理，因此，從中央到地方必須實行統一監管，明確監管機構、監管內容、監管方式、處罰權限等，對監管部門職責做出明確的要求，從而加強監管力度。此外，推進商業保理行業協會建設，在制定出商業保理行業內部公認的規則，從而利用行業內部規則對商業保理業務進行約束，這也是監管的重要途徑，有助于行業規范化發展[7]。

3.3 完善司法審判機制

關于這方面，首先需要形成統一的訴訟審判規則，由于目前我國在商業保理方面沒有完整且規范的法律，因此，處理商業保理業務糾紛時只能參考國際行業規則以及國內相關的法律，針對商業保理案件糾紛的訴訟主體、保理業務案由以及管轄權存在沖突的問題沒有確切的 法律依據。鑒于此，必須要將保理合同像買賣合同、租賃合同等一樣有名化，并在基礎上形成一套完善的處理規則，由于法律的制定以及頒布需要較長的周期， 因此，現階段可以將保理合同列為二級案由“合同糾紛”，在處理此類案件糾紛時可以參考當前頒行的規范性文件，不能過于死板，一味參考其他法律。其次需要解決案件糾紛處理機制單一的問題，鑒于當前商業保理行業的現狀以及我國司法資源不足的問題，可以考慮發揮行業協會的作用，建立行業仲裁制度，由政府監管負責參與監管。商業保理行業內部不僅具有專業的人才，同時也具備相應的約束機制，由行業協會對案件糾紛進行調解處理可以有效緩解法院的壓力，同時推動行業協會的規范化發展。關于行業協會仲裁規則可以參考《國際保理商聯合會仲裁規則》，制定出符合我國實際情況的仲裁機制。

結語

綜上所述，關于商業保理法律我國目前上存在大片空白，急需完善法律制度建設，構建健全的法律體系，從目前商業保理行業的實際情況而言，一方面需要制定專門的法律明確規定商業保理行業細節問題，一方面要制定監管法律并明確監管機構，同時還要加快推進行業協會建設，開拓新的案件糾紛處理渠道。

參考文獻：

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[4] 董懌. 我國商業銀行保理業務法律問題研究——中國工商銀行與宏泰化工的保理合同糾紛案為例[J]. 商業文化，2014（23）：172-173.

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[7] 向雅萍. 在中國發展國際保理業務的法律思考 Legal Reflection on Developing International Factoring Business in China[J]. 中國礦業大學學報（社會科學版），2004，006（003）：41-44.