講契約，莫“棄約”

吳捕快

司馬遷《史記》卷六十五記載了一個家喻戶曉的故事：齊將田忌善而客待之。忌數與齊諸公子馳逐重射。孫子見其馬足不甚相遠，馬有上、中、下輩。于是孫子謂田忌曰：“君弟重射，臣能令君勝。”田忌信然之，與王及諸公子逐射千金。及臨質，孫子曰：“今以君之下駟與彼。取君上駟與彼中駟，取君中駟與彼下駟。”既馳三輩畢，而田忌一不勝而再勝，卒得王千金。

明朝馮夢龍在《東周列國志》有更詳細的描述：

齊威王暇時，常與宗族諸公子馳射賭勝為樂。田忌馬力不及，屢次失金。一日，田忌引孫臏同至射圃觀射。臏見馬力不甚相遠，而田忌三棚皆負，乃私謂忌曰：“君明日復射，臣能令君必勝。”田忌曰：“先生果能使某必勝，某當請于王，以千金決賭。”臏曰：“君但請之。”田忌請于威王曰：“臣之馳射屢負矣。來日愿傾家財，一決輸贏，每棚以千金為采。”威王笑而從之。

是日，諸公子皆盛飾車馬，齊至場圃，百姓聚觀者數千人。田忌問孫子曰：“先生必勝之術安在？千金一棚，不可戲也！”孫臏曰：“齊之良馬，聚于王廄，而君欲與次第角勝，難矣。然臣能以術得之。夫三棚有上中下之別，誠以君之下駟，當彼上駟，而取君之上駟，與彼中駟角，取君之中駟，與彼下駟角;君雖一敗，必有二勝。”田忌曰：“妙哉！”乃以金鞍錦韉，飾其下等之馬，偽為上駟，先與威王賭第一棚。馬足相去甚遠，田忌復失千金。威王大笑，田忌曰：“尚有二棚，臣若全輸，笑臣未晚。”及二棚、三棚，田忌之馬果皆勝，多得采物千金。田忌奏曰：“今日之勝，非臣馬之力，乃孫子所教也。”因述其故。威王嘆曰：“即此小事，已見孫先生之智矣！”由是益加敬重，賞賜無算。

田忌賽馬的故事，一直是國人熟知的智慧故事之一，都稱贊孫臏有智慧，還堂而皇之地告誡人們“如何善用自己的長處去對付對方的短處，從而在競技中獲勝”。但是仔細閱讀這個故事就會發現：比賽雙方事先有明確約定，要上馬對上馬，中馬對中馬，下馬對下馬。但是田忌（孫臏）“飾其下等之馬，偽為上駟”，即用下等馬假充上等馬、上等馬假充中等馬、中等馬假充下等馬，勝在作假、破壞規則和契約上。

中國自古以來就是一個很講誠信的國家，但田忌（孫臏）違規、違約是顯而易見的，卻被后世稱之為大智慧，個中原因很復雜，估計三五篇文章說不完。如果非得給個答案，簡而言之，可以用孔子的“禮崩樂壞”來解釋。但我們換個角度，以戰爭模式來解讀，可能更容易找到答案——說明了國人更在意輸贏。但如果是商業行為，又該如何解讀呢？

談到商業行為的誠信，很容易聯想到契約精神。二者雖有關聯，但還是有著本質的不同。“契約”一詞源于拉丁文，在拉丁文中的原義為“交易”——本質是一種契約自由的理念。所以契約精神是市場經濟社會的基礎，是市場經濟法治的靈魂。中國人民大學商法研究所所長劉俊海教授認為，契約精神包括三大元素：契約自由、契約正義與契約嚴守。但當前，漠視契約自由、行政管制濫用的現象不少;漠視契約正義、霸王合同的現象還存在;漠視契約嚴守、言而無信的現象也很嚴重。

2020年4月29日，一位李姓女子因為虛構行程，利用近900次航班延誤騙保近300萬元，被某市公安局以詐騙罪和保險詐騙罪刑事拘留。6月10日被媒體報道后，引起法學教授、律師和網友的激烈討論。是民事糾紛，還是涉及犯罪，目前仍然沒有定論。不過媒體報道后，部分保險公司修改了“責任免除”條款，其中一家改為：任何情況下被保險人持有的客票狀態為退票、改簽、作廢、失效等，或被保險人在保險事故發生時，未實際辦理登機手續或因自身原因未實際登機的，保險人不承擔賠償責任。相關條款內容修改，說明原來的條款有“漏洞”。人民日報海外版旗下賬號俠客島認為，李某的行為“本質上是對保險公司保險合同規則的利用，在道德上可以爭論，但在商業上符合理賠邏輯。”“動輒用刑事手段解決民事糾紛，這是市場強勢主體的一種傲慢，是對普通消費者的一種霸凌，更是對社會主義法治化營商環境的破壞，態度蠻橫，影響惡劣。”契約精神何在？

2015年11月，亞冠決賽賽場，恒大俱樂部違約更換球衣胸前廣告。事后，恒大表示，這是商業行為，而且愿意承擔違約條款。值得玩味的是，恒大違約推廣的是最需要誠信的人壽保險。在筆者看來，這種故意違約已經不再是商業操作層面的問題，而是無視契約精神的最典型表現。

講契約，莫“棄約”。修建喬家大院的喬致庸，經常告誡兒孫：經商處事要以“信”為重，以信譽得人。其次是“義”，不哄人，不騙人，該得一分得一分，不掐昧心錢。第三才是利，不能把利擺在首位。如果一項契約，于我有利，我則履行;于我無利，我則棄約，那么契約精神何在？長此以往，誰還敢與你打交道、做生意？

習近平總書記在7月21日的企業家座談會時特別強調，“企業家要同方方面面打交道，調動人、財、物等各種資源，沒有誠信寸步難行。由于種種原因，一些企業在經營活動中還存在不少不講誠信甚至違規違法的現象。法治意識、契約精神、守約觀念是現代經濟活動的重要意識規范，也是信用經濟、法治經濟的重要要求。企業家要做誠信守法的表率，帶動全社會道德素質和文明程度提升。”

誠然，如果企業不按市場游戲規則出牌，為攫取商業利益而無視誠信經營理念，用主觀臆斷代替契約精神，公司治理自然很難規范，最終必將損害公司的長久發展。對企業而言，尊重市場經濟基本規則，遵守契約精神，弘揚契約精神，為營造良好的法治化營商環境做貢獻，才能實現共贏，才是最優選擇。