何國科
針對新冠肺炎疫情防控工作中,慈善募捐、慈善捐贈領域比較突出的問題,民政部社會組織管理局與慈善社工司共同梳理了一些重點問題,邀請有實務經驗的專業律師撰寫了《新冠肺炎疫情防控慈善法專題普法宣傳問題解答》。這些問題既針對疫情防控中開展的慈善活動,也適用于廣大社會組織日常開展的慈善活動。
問:哪些組織可以開展公開募捐,并注意哪些問題?
答:疫情爆發以后,很多有愛心的組織和個人都希望為疫情防控貢獻一份力量,想通過募集資金和口罩、防護服等物資馳援武漢等地區。但是,根據法律的規定,并不是誰都可以開展募捐特別是公開募捐的。自2016年9月1日《中華人民共和國慈善法》實施后,只有在民政部門登記或者認定的慈善組織才可以開展慈善募捐,具有公開募捐資格的慈善組織才可以開展公開募捐。
社會公眾可以登錄全國慈善信息公開平臺“慈善中國”(cishan.chinanpo.gov.cn),查詢某個組織是否屬于慈善組織,以及是否具有公開募捐資格。此外,根據《中華人民共和國紅十字會法》、《民政部、中國紅十字總會關于紅十字會開展公開募捐有關問題的通知》的規定,各級紅十字會向同級民政部門申領公開募捐資格證書后,也可以開展公開募捐活動。如果不具有公開募捐資格的組織或個人,也想為疫情防控做貢獻,也想進行募捐,可以跟具有公開募捐資格的慈善組織合作,由該慈善組織開展公開募捐并管理募得款物。
慈善組織和各級紅十字會開展公開募捐的,應當依法制定募捐方案,并按規定向民政部門備案;應當在民政部統一或指定的慈善信息平臺發布募捐信息,并按規定定期向社會公開募捐情況、慈善項目實施情況和募得款物使用情況。
不具有公開募捐資格的組織或個人如果擅自開展公開募捐的,將要承擔相應的法律責任。按照慈善法的規定,此類情況下,由民政部門予以警告,責令停止募捐活動;有關組織或者個人也可能會被處以二萬元以上二十萬元以下罰款。
問:個人可否通過微信朋友圈等網絡渠道開展公開募捐?
答:疫情期間,網友們在微信朋友圈中發布或者轉發各種信息,其中不乏涉及募捐的信息。對于個人在微信朋友圈開展“募捐”的行為,要區分個人發布的“募捐”信息的具體內容來判斷其性質。
如果個人募捐款物的用途是為了幫助疫情防控等慈善目的,那么就屬于慈善募捐。根據慈善法的規定,個人不可以開展公開募捐行為,當然也不可以通過朋友圈、微博、抖音等互聯網平臺開展募捐。如果個人想發動身邊的朋友參與捐贈,那么可以將民政部指定的二十家慈善募捐信息平臺發布的慈善募捐項目轉發到自己的朋友圈,或者與具有公開募捐資格的慈善組織合作發起慈善募捐項目。
對于個人募集款物的用途是為了解決本人、自己的家庭成員或者近親屬的生活、醫療困難等,這種行為不屬于慈善募捐,而是個人求助行為。對于個人求助,就其法律屬性而言屬于一般的民事贈與行為,構成平等主體之間的民事法律關系,不適用慈善法調整,個人可以通過微信朋友圈等網絡形式發布個人求助信息。
問:社會公眾可以通過哪些途徑進行捐贈,如何監督捐贈款物的使用?
答:疫情期間,社會公眾希望捐贈款物的,可以在民政部指定的20家慈善組織互聯網募捐信息平臺(包括:騰訊公益、阿里巴巴公益、支付寶公益、新浪微公益、京東公益、百度公益、公益寶、新華公益、輕松公益、聯勸網、廣益聯募、美團公益、滴滴公益、善源公益、融e購公益、水滴公益、蘇寧公益、幫幫公益、易寶公益、中國社會扶貧網)了解相關的慈善募捐項目信息進行捐贈,也可以通過具有公開募捐資格的慈善組織開通的門戶網站、官方微博、官方微信、移動客戶端等網絡平臺了解募捐項目信息進行捐贈。另外,社會公眾也可以直接向受益人捐贈。
對于慈善組織開展的募捐項目,可以通過“慈善中國”查看該募捐項目是否辦理了備案手續,核實項目信息。捐贈人、社會公眾有權了解監督捐贈款物的使用情況:一方面可以在“慈善中國”和指定的互聯網公開募捐信息平臺上,查看慈善組織是否及時發布了募捐款物的使用信息;另一方面也可以直接向慈善組織了解募捐款物的用途。如果慈善組織不能定期公開募集款物用途,拒絕向捐贈人反饋信息的,捐贈人可以依法向民政部門投訴舉報;如果慈善組織違反捐贈協議約定的用途濫用捐贈財產的,捐贈人有權要求其改正;拒不改正的,捐贈人可以向民政部門投訴、舉報或者向人民法院提起訴訟。
為了便于維護捐贈人的合法權益,更好發揮慈善財產的效用,建議和提倡捐贈人更多地通過慈善組織進行捐贈。
問:什么是管理費用?疫情期間,慈善組織能不能收管理費用?
答:疫情期間,社會公眾涌現極大的愛心和熱情,出現大量的捐贈意向。一些人提出,慈善組織能否把捐贈資金全部用于疫情防控,不收取管理費用?要回答這個問題,我們需要了解管理費用的概念,以及慈善組織的運作方式。
慈善組織的管理費用,不等于業務提成和分紅,而是為了保證慈善組織正常運轉所發生的必要開支和費用。例如,辦公經費、人員的工資、獎金、社保、公積金,辦公場所的租金、水電費、物業費,資產折舊、修理費,無形資產攤銷費等。由此可見,沒有管理費用,慈善組織不可能正常運轉。慈善組織只要存在,就需要有維持運轉的管理費用。
根據慈善法的規定,慈善組織可以與捐贈人在捐贈協議中約定單項捐贈財產的管理費用。如果捐贈協議中沒有約定管理費用的,慈善組織可以根據慈善法和相關法規政策規定,根據當年慈善活動的年度總支出金額,具體確定管理費用的比例。例如,根據《慈善法》和民政部、財政部、國家稅務總局《關于慈善組織開展慈善活動年度支出和管理費用的規定》的規定,具有公開募捐資格的基金會,年度管理費用一般不得超過當年總支出的10%;其他慈善組織,年度管理費用根據不同標準確定比例,最高的不超過20%。
當然,慈善組織也應該積極做好社會捐贈財產的管理工作,提高項目執行效率,提高財產使用效益,依法履行信息公開等法定義務,同時盡可能降低運行成本,從而贏得公眾和捐贈人的信任。只有建立起這種信任,慈善組織才能更好地解決生存、發展的資金問題。
問:對于境外非政府組織或境外其他方面捐贈的財物,慈善組織應該如何依法接收并辦理手續?
答:新冠肺炎疫情發生后,一些境外非政府組織也積極捐贈醫療物資,幫助開展疫情防控。根據《境外非政府組織境內活動管理法》的規定,境外非政府組織要在中國境內開展活動,應當在公安部門登記設立代表機構,并將該捐贈活動向登記的公安部門備案,或者跟國內的國家機關、人民團體、事業單位、社會組織合作,開展臨時活動備案。
慈善組織屬于《境外非政府組織境內活動管理法》規定的中方合作單位。如果慈善組織需要接收來自境外非政府組織捐贈的物資,也應當向所在地公安機關境外非政府組織管理辦公室辦理臨時活動備案。慈善組織跟境外非政府組織合作辦理臨時活動備案的,可以在開展活動前十五日向慈善組織所在地的公安機關提交以下材料,辦理備案手續:1.境外非政府組織合法成立的證明文件、材料;2.境外非政府組織與中方合作單位的書面協議;3.臨時活動的名稱、宗旨、地域和期限等相關材料;4.項目經費、資金來源證明材料及中方合作單位的銀行賬戶;5.中方合作單位獲得批準的文件;6.法律、行政法規規定的其他文件、材料。因疫情緊急來不及提前十五日辦理備案手續的,建議及時與所在地公安機關聯系咨詢,是否可以先捐贈后補辦手續。
慈善組織接受境外非政府組織或其他組織、個人捐贈的,也應當及時報業務主管單位和登記管理機關備案,無業務主管單位的,直接報登記管理機關備案。
根據財政部、海關總署和稅務總局聯合發布的《關于防控新型冠狀病毒感染的肺炎疫情進口物資免稅政策的公告》(公告2020年第6號)等文件規定,境外捐贈人無償向受贈人捐贈的用于防控新型冠狀病毒感染的肺炎疫情進口物資可免征進口稅收。如果慈善組織并不屬于民政部或省級民政部門登記且被評定為5A級的社會團體或基金會,省級的慈善組織可以向登記的民政部門申請,由省級民政部門指定為受贈人并函告所在地直屬海關及省級稅務部門。境外非政府組織或其他捐贈人,可以憑著慈善組織開具的《受贈人接受新冠肺炎疫情防控進口物資證明》及《進口物資分配使用清單》免征進口關稅。
問:捐贈物資如果不符合實際需要或有剩余,應該如何處理?
答:疫情期間,慈善組織應當盡可能募集可以直接用于疫情防控的物資并妥善保管和使用。對捐贈的物資,應當登記造冊,嚴格管理,確保用于疫情防控。如果一些捐贈的物資確實難以用于疫情防控,或者隨著疫情防控的進展有剩余,應當采取針對性方式處理。
比如捐贈物資不易儲存、運輸或者難以直接用于疫情防控的,根據《慈善法》的規定,慈善組織可以依法通過具有資質的第三方進行拍賣、變賣,例如一些藝術家捐贈的一些書法、字畫藝術品等。無論拍賣還是變賣,所得收入扣除必要費用后,應當全部用于疫情防控。
如果捐贈的物資有剩余的,按照募捐方案或者捐贈協議處理;募捐方案未規定或者捐贈協議未約定的,慈善組織應當將剩余財產用于目的相同或者相近的其他慈善項目,并向社會公開。
無論捐贈物資出現什么情況,都必須依法用于慈善目的,慈善組織及相關人員都不得私分、侵占或者挪用。
問:疫情期間,慈善組織,紅十字會如何依法履行捐贈信息公開義務?
答:按照《慈善法》的規定,具有公開募捐資格的慈善組織開展公開募捐活動,應當在公開募捐活動結束后三個月內在統一信息平臺公開下列信息:1.募得款物情況;2.已經使用的募得款物的用途,包括用于慈善項目和其他用途的支出情況;3.尚未使用的募得款物的使用計劃。公開募捐周期超過六個月的,至少每三個月公開一次前款第1、2項所規定的信息。項目結束后三個月內應當全面公開項目實施情況和募得款物使用情況。
疫情期間,上述信息公開周期要求已經不能滿足社會公眾的期待。慈善組織、紅十字會要進一步提高信息公開的時效性,盡可能縮短信息公開周期,及時向社會公布捐贈款物的接收分配情況,特別是重點疫情防控物資的接收分配明細,主動接受社會監督。對于社會公眾關心的問題,慈善組織、紅十字會要主動發聲,解疑釋惑。此外,慈善組織如開展定向募捐,需要及時將募捐情況、捐贈款物管理使用情況告知捐贈人。如果捐贈人要求慈善組織將捐贈款物管理使用情況向社會公開的,慈善組織也應該向社會公開。
為及時做好信息公開工作,針對疫情期間實際情況,建議慈善組織、紅十字會可以從以下幾個方面著手:
1.安排專人負責,快速做好捐贈款物收支情況的數據匯總工作,及時向社會公布捐贈款物的接收分配情況;2.為了回應社會公眾和愛心人士的關注,鼓勵慈善組織將物資采購、運輸、發放等全流程進行公開,可以采用直播、短視頻、圖片、音頻、網絡新聞發布會等多種形式向社會公開,讓捐贈人實時感受到捐贈款物的去向,感受到愛心的價值和意義;3.慈善組織可以在慈善中國、慈善組織互聯網公開募捐平臺履行法律規定的信息公開義務,并同時可以在慈善組織的官方網站、微信、微博、客戶端等平臺公開受贈款物的使用情況。
慈善組織、紅十字會在做好信息公開的同時,還要注意,如果捐贈信息涉及國家秘密、商業秘密、個人隱私以及捐贈人不同意公開的姓名、名稱、住所、通訊方式等,慈善組織應當按要求做好保密處理,不得向社會公開。同時,還要注意著作權問題,不能侵犯他人著作權。
(作者單位:北京市致誠律師事務所,原載“中國社會組織動態”)