建設工程商事糾紛中的表見代理風險與預防措施

魏勝利

[摘 要] 表見代理風險是商事糾紛中最常見的一類風險，并且隨著建筑市場的快速發展，商事糾紛發生的頻率越來越高，表見代理風險的產生概率也越來越大，再加上企業由于對表見代理風險認識的不全面、不系統，極易使自己深陷各種債務泥潭中無法自拔，從而影響了自身的可持續發展。我國現行的法律體系中對表見代理的規定較為籠統，各地的法院在審理商事糾紛時對表見代理秉承著不同的認定標準，這就更加大了企業防范風險的難度。商事主體如何有效規避因表見代理行為而產生的法律風險呢？這需要我們正確認識、理解表見代理，文章以此為基礎進行深入了探究。

[關鍵詞] 表見代理;商事糾紛;認定;適用制度;防范舉措

中圖分類號：X820.4 文獻標識碼：A

建設工程中的商事糾紛多表現為各類具有商業性質、以利益為目的的各類糾紛。具體來講，它是商事主體在進行各種商事活動行使權利和履行的義務時產生了各種爭議。隨著社會經濟的進一步發展，無形中加大了商事主體在各類經濟交易活動中的風險發生率，其中表見代理風險是極為常見的一種類型，也是商事糾紛發生的主要因素。在具體的實踐中，商事糾紛類型多樣，導致其中的法律關系變得復雜，所涉工程買賣、租賃、借貸等商事糾紛是否構成表見代理問題，直接關系著產生的責任是由建筑單位承擔還是由實際的施工隊伍承擔。同時，這也會形成激烈的利益對抗，從而加大了建筑企業在法律防范和規避等方面的難度。如何維護好企業的合法權益呢？首先要做的就是對表見代理有全面而系統的認識，在具體的實踐中消除表見代理問題，防范表見代理風險[1]。

一、表見代理的含義及構成要件

（一）表見代理是一種無權代理行為

表見代理指的是為使善意第三人相信其具有代理權，又為了保護交易安全的需要，法律認為表見代理所產生的法律效力在被代理人與第三人之間有效，是基于本人的行為造成了足以使善意第三人相信其有代理權的表象，而與善意第三人進行的、由本人承擔法律后果的代理行為。表見代理成立，訂立的合同有效，在被代理人與第三人之間產生有權代理的法律效果。而因表見代理而造成被代理人的損失，代理人要承擔賠償責任。

（二）概述

從上述的定義中可知，表見代理有以下構成要件：1.行為人沒有代理權。這是構成表見代理的第一要件。 2.無權代理人同相對人之間的民事行為具備民事法律行為的一般有效要件和代理行為的表面特征，即行為人具有代理權的客觀表象。這是表見代理成了的客觀要件。3.相對人主觀上善意且無過錯。所謂“相對人善意且無過錯”。也就是說相對人本身不知道其不具備代理權，并且這種不知情不能歸咎于他的疏忽或故意裝作不知。這是構成表見代理的主觀要件。

二、建設工程商事糾紛中表見代理的認定

在具體的司法實踐中，由于建設工程所涉及的人員、領域以及各類建設環節、經濟交易環節多且復雜，在對商事糾紛進行認定時也往往存在著事實認證困難的現象，而目前的法律體系中對該糾紛的適用條款規定較為復雜，這樣就直接影響到了表見代理行為的認定。而《合同法》中第四十九條對其作出的具體規定，就是表見代理發生有效代理效果的法律規定。而在建設工程商事糾紛中所涉及的法律關系主要集中于實際施工人員與建筑單位之間存在的法律關系、相對人與建筑單位或施工人員之間的法律關系。因此，從目前的法律規定中可以看出，對表見代理的認定主要從其構成要件來分析。

首先，客觀要件。它是行為人以被代理人的名義與相對人實施“代理”行為。但是當行為人實施“代理行為”時沒有經過被代理人的委托或者身份證明，這就不構成表見代理。比方說實際的施工人員并沒有實際的代理權，但我們通過對權利表象以及通常的判斷標準認定它有代理權。通常一個企業的公章或者財務專用章都是有法律效力的，當企業將這些物品或者將有印章的空白合同交給行為人去保管，那么第三人就視行為人有代理權[2]。

其次，主觀要件。相對人系基于善意且無過失，而信賴行為人有代理權。從立法角度看，對表見代理做出規定目的就在于保護那些不知道行為人不具備代理權、但由于他們產生經濟交易行為的人。而判斷“善意且無過失”的標準則是一個理智的商人在從事正常商業活動時是否切實地履行了合理審慎的義務。比如，是否對行為人的身份進行了全面的審核，若沒有相關的身份條件，即便他具備印鑒，相對人也不能認定他具備了代理權;若他具備了相關的身份條件，也需要合理審查其授權時效、權限的范圍，通常委托書、介紹信是最常見的載體。

三、在建設工程領域，應當嚴格適用表見代理制度

表見代理制度的適用價值主要體現在它是在一定條件下，以被代理人的利益為跳板來維護整個交易活動的動態安全。但對其的適用必須要有限制和約束，以免發生其他的惡意偽造、串通等不良事件，導致建筑企業承受不應該承受的商業風險，損失巨大的利益。

首先，從相對人是否知道或者應當知道存在轉包、違法分包、掛靠等事實，分別處理以建筑企業的名義從事民事行為這個角度分析。若相對人知道或者應該知道的情況下，對實際的施工人員以建筑企業的名義與自己發生了交易行為沒有任何的異議，都不能構成表見代理，所產生的責任應該由施工人員承擔;若在不知道的情況下，則產生的責任由建筑單位承擔[3]。

其次，從代理人通過不法手段或途徑獲取權利外觀并謀取不正當利益的角度分析，這種情況一般都不構成表見代理。這是由于該行為本身已經違法，侵犯了本人的合法權益。

再者，很多案件中都會出現實際施工人員與相對人的行為明顯不符常情常理的現象，那么這種行為也不構成表見代理。比如，施工結束后發生的一些租賃材料，無權代理人的行為已經引起了相對人的合理懷疑，這就可以直接排除表見代理。

四、建筑單位表見代理的防范措施

（一）加大合同管理力度

加強合同管理有助于企業有效地消除、規避和防范各類法律風險的發生，從而促進企業的發展，提高企業的經濟效益。首先企業要通過專項講座、學習交流活動等形式來灌輸相關的合同管理方面的知識，同時要聘請或者邀請法律領域內的專業人士來向他們傳播法律方面和合同方面的常識，并對他們的工作進行現場、具體的指導，以此來提高他們的綜合能力以及對風險的識別能力、防范能力。其次，要完善管理機制，提高管理活動的規范化、法律化和科學化。比如，企業可以根據我國《民法通則》和《合同法》中的規定為基礎，結合企業的實際情況來制定相關的管理制度，并在合同具體履行中的每個環節都要在制度中明確地表現出來。尤其是要在合同簽訂的過程中要認真、全面、仔細地審核合同中對雙方當事人各自代表所規定的應當行使的權利、履行的義務、承擔的職責和被賦予的各種權限等。比如，與實際施工人員簽訂的分包合同就要明確界定授權事項、授權日期和適用期限。

（二）加強各類證照、信函的管理

通常企業的公章、財務章、信函等這些物品都能作為委托授權的身份證明，能讓相對人相信持有人是具備代理資格和條件的。因此，為了避免這些物品被不法之人利用、產生表見代理風險，企業應該加大管理力度。首先，要制定嚴格的管理制度，不論何種情況，都要將其的用途、使用人等進行登記，尤其是項目部在制作或使用時更要重視起來，如果必須要用到項目公章或財務專用章，應當在工程承包及分包合同中明確表明蓋章的用途、范圍和期限，甚至可以在印章表面做必要的權利限制標記;同時要對代理人權限的限制或調整做及時的、書面的公告或通知。

五、結語

由于建筑市場的特殊性，對于建筑施工單位的項目經理或其他相關人員，在工程施工過程中對外所從事的買賣、租賃、借貸等商事交易行為責任主體的認定標準不一，對表見代理具體把握上亦有不同認識，法律風險的發生也十分頻繁。要想規避表見代理風險，不僅要統一司法尺度，商事主體也應當采用積極的舉措來保護自身的合法權益，從而規范建筑市場的商事交易。

參考文獻：

[1]郭青青，陳沸.建設工程商事糾紛中的表見代理風險與防范[J].重慶科技學院學報（社會科學版），2012（20）：72-74.

[2]方小玲. 建設工程商事糾紛中表見代理的適用分析[J].鎮江社會科學，2018（5）：34-35.

[3]晏磊，王方方.表見代理在建設工程商事糾紛中的適用研究[J].黑龍江省政法管理干部學院學報，2012（6）：89-91.