控股股東、實(shí)控人難逃制裁漏洞

張輝

我國(guó)資本市場(chǎng)經(jīng)過(guò)30年的發(fā)展，已成為國(guó)民經(jīng)濟(jì)體系的重要組成部分。習(xí)近平總書(shū)記強(qiáng)調(diào)，資本市場(chǎng)在金融運(yùn)行中具有牽一發(fā)而動(dòng)全身的作用，要通過(guò)深化改革，打造一個(gè)規(guī)范、透明、開(kāi)放、有活力、有韌性的資本市場(chǎng)。資本市場(chǎng)的良好運(yùn)行離不開(kāi)信息充分供給，但由于各參與方對(duì)信息掌握的程度不同，天然存在信息不對(duì)稱(chēng)，信息優(yōu)勢(shì)方會(huì)肆意侵占信息弱勢(shì)方的利益，從而導(dǎo)致整個(gè)市場(chǎng)失去活力。因此，提升上市公司信息披露質(zhì)量，提高公司透明度，是打破資本市場(chǎng)信息壁壘、降低信息不對(duì)稱(chēng)的重要方式之一。

目前，我國(guó)已建立相對(duì)完善的上市公司信息披露體系，多數(shù)上市公司能?chē)?yán)格遵守相關(guān)規(guī)定。少數(shù)上市公司及控股股東、實(shí)際控制人，無(wú)視法律法規(guī)，肆意操縱上市公司信息披露，利用自身信息優(yōu)勢(shì)侵害中小股東利益，嚴(yán)重影響資本市場(chǎng)的健康發(fā)展。由于信息披露違法犯罪成本偏低，無(wú)法形成有效震懾。

現(xiàn)行刑法規(guī)定，公司涉及欺詐發(fā)行股票、債券的，處以非法募集資金總額的百分之一到百分之五的罰款，相關(guān)責(zé)任人處以五年以下有期徒刑;公司涉及信息披露犯罪的，相關(guān)責(zé)任人處以三年以下有期徒刑并處以罰金。以市場(chǎng)矚目的欣泰電氣欺詐發(fā)行案為例，該公司IPO募資約2.2億元，依法公司需繳納罰金350萬(wàn)元至1748.8萬(wàn)元。法院判決，公司繳納罰金832萬(wàn)元，實(shí)際控制人溫德乙獲刑三年。這顯然不足以對(duì)違法行為產(chǎn)生足夠震懾。因此，市場(chǎng)各方一直呼吁加大上市公司違法成本。

2020年6月，刑法修正案（十一）草案提請(qǐng)全國(guó)人大常委會(huì)審議。其中的一大亮點(diǎn)，是加大了對(duì)資本市場(chǎng)重大信息披露違法犯罪行為的處罰力度：大幅提高了對(duì)在招股說(shuō)明書(shū)、認(rèn)股書(shū)、公司、企業(yè)債券募集辦法等發(fā)行文件中隱瞞重要事實(shí)或者編造重大虛假內(nèi)容的處罰力度。處罰金額由原來(lái)的募集資金金額“百分之一以上百分之五以下”提高至“百分之二十以上一倍以下”。將信息披露犯罪的刑期由三年以下提升至五年至十年。此外，明確將參與上市公司信息披露違法犯罪的公司控股股東、實(shí)際控制人作為處罰對(duì)象。

按照修訂，上市公司欺詐發(fā)行的罰金將是目前的20倍，刑期是目前的兩倍左右。違法犯罪的成本將遠(yuǎn)高于收益，按照成本收益原則，公司進(jìn)行信息披露違法犯罪的動(dòng)機(jī)將大幅降低。

按照修訂，上市公司的控股股東、實(shí)際控制人參與上市公司信息披露違法犯罪，將成為法律制裁的目標(biāo)。在英美資本市場(chǎng)，由于上市公司股權(quán)分散，信息披露違法犯罪的主要實(shí)施者是上市公司高管，因此法律的處罰對(duì)象多為這些人。我國(guó)上市公司的股權(quán)高度集中，公司的實(shí)際運(yùn)行往往受控股股東、實(shí)際控制人很大影響，信息披露違法犯罪行為往往是在控股股東、實(shí)際控制人的授意下進(jìn)行的。如果控股股東、實(shí)際控制人不擔(dān)任上市公司任何職務(wù)，按照現(xiàn)行法律，他們極有可能逃脫法律的制裁。此次修訂無(wú)疑堵住了控股股東、實(shí)際控制人逃脫制裁的制度漏洞。

我們有理由相信，在《刑法》修正以及相關(guān)法律法規(guī)的共同作用下，上市公司信息披露違法犯罪成本將大幅提高，從而對(duì)上市公司和控股股東、實(shí)際控制人形成巨大震懾力，進(jìn)一步提升我國(guó)上市公司信息披露質(zhì)量，改善資本市場(chǎng)的信息供給，促進(jìn)資本市場(chǎng)健康穩(wěn)定發(fā)展。