政府采購法律責任和法律風險

關鍵詞 中職數學 數學建模 培養策略

作者簡介：湯小花，廣東啟源律師事務所，研究方向：政府法律事務、企業合規管理。

中圖分類號：D630? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 文獻標識碼：A? ? ? ? ? ? ?? ? ? ? ? ? DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2020.07.227

通常來說法律的建設存在一定的滯后性，而我國政府采購法律起步相對較晚，現有規定也基本是參考國外發達國家已有的采購法律條款，但中外國情本身有較大的差異，無視中外的實質差異直接采用“拿來主義”的做法，使得我國現有政府采購法律責任制度內部的矛盾性在實施過程中逐漸暴露，因此我國政府采購法律仍需不斷完善[1]。本文將對政府采購法律中的責任和法律風險展開探討，研究我國政府采購法律責任制度，分析在政府采購法律中所存在的內在問題，提出完善并且豐富我國采購法律責任的有效措施，希望可為我國政府采購法律建設提供新思路。

一、我國政府采購法律責任

（一）政府采購法律責任含義

政府采購法律責任主要是指政府在進行采購時，如果政府采購有責主體違反了政府采購法規定的相關義務，則應當承擔我國法律所規定的強制實施的合理負擔。也就是說在政府采購過程中，法律責任主體如若違反法律義務，那么則應當在法律規定內承擔相應處罰。政府采購責任將該主體范圍限制在與政府采購活動產生直接聯系的各方。違反政府采購法律的法律義務，則由《政府采購法》《招標投標法》等相關法律規定組成，法律追責范圍也得到了明確[2]。

（二）我國《政府采購法》責任類型

政府采購法按照責任類型有不同的規定，其最終所需要承擔的處罰或義務也有所不同[3]。而目前來說，我國根據政府采購法為依據所形成的法律責任類型主要由以下三方面組成。

首先是行政責任，行政責任在政府采購法中占據主要地位，行政責任的主要承擔者為公務員身份的政府采購人員和行政機關的對應人員，如果二者在政府采購中利用職務之便為他人提供方便，則違反了我國政府采購法的相關規定，對市場秩序造成了影響，因此需要承擔相應行政法律責任。而行政法律責任的處罰也有所不同，根據具體行政責任大小以及其他考量因素而定。

其次是民事責任，民事責任主要是指采購人和采購代理機構違反行政職責時，還在政府采購過程中對他人造成經濟損失，那么在承擔行政職責的基礎上，還應當承擔民事賠償責任，民事責任與行政責任存在因果關系，所以政府采購民事責任的主要承擔人為采購行為的公務員和非政府當事人。

再次是刑事責任，刑事責任的主要承擔主體為采購人和采購代理機構以及商品供應商和政府采購監督機構，以上承擔主體如若侵犯了刑法所規定的政府采購相關利益，那么則應當根據其責任性質來承擔相應的法律處罰[4]。在刑事責任中可以分為單位刑事責任和個人刑事責任，單位刑事責任主要是對供應商或者代理機構的整體處罰，不針對個人。而個人刑事責任則主要是針對辦理政府采購業務中的直接業務人，并不針對企業。而對于采購監督管理部門的處罰責任人，則主要包括財政部門，審計部門，投標管理部門等相關部門。

（三）政府采購法律責任的承擔方式

政府采購法律責任承擔方式主要是指相關責任人在政府采購法中所需要承擔的法律責任，而該法律責任的承擔方式也主要由行政、民事、刑事三方面共同組成。

首先是行政法律責任承擔方式，根據處罰對象的不同，行政法律責任的承擔內容也有所不同[5]。針對公務員個人的行政處罰主要包括警告，記過，記大過，降級，撤職或開除等，主要根據公務員在該采購行為中所利用的職能和相關法律規定對工作人員給予相應的行政處罰;針對于供應商或者企業的行政處罰，則主要為罰款警告，吊銷營業牌照或者列入政府采購黑名單，同時責任人在違反行政法律的同時對他人的利益造成了影響，還應當承擔連帶的民事責任。

其次是民事法律責任承擔方式，主要包括履行責任賠償損失，提供違約金或者定金等，并且民事責任在進行法律責任判定時，并不是由政府采購法中的法律責任進行評判，而是應當依照民法或者侵權責任法等相關法律規定來執行，承擔方式還可根據實際情況轉變為歸還財產、公開道歉、恢復名譽等[6]。

最后是刑事法律責任的承擔方式，該承擔方式與民事法律責承擔方式相類，并不在政府采購法中對法律責任進行評判，而是參照《中華人民共和國刑法》對相應罪名進行評判。對于采購人或者代理采購機構以及工作人員在采購活動中的串通行為，可能構成刑法中的招投標罪、受賄罪、單位受賄罪等。而供應商和代理機構如果在招投標報告中提供了虛假材料以謀取中標，可能會形成合同詐騙罪，并且會對合作機構的商譽和信譽造成影響，因此還可能構成損害商譽，商品聲譽罪[7]。如若政府監管人員出現濫用職權等問題，需要按照刑法的相關規定來進行刑事處罰，并且可責令其悔過，賠禮道歉等其他賠償方式。

二、政府采購法律風險

目前我國政府采購方面的法律正處于起步階段，受到歷史條件的制約，相關法律尚不完善，并且法律實踐經驗較少，理論研究相對單薄。

（一）《招標投標法》與《政府采購法》之間存在責任劃分沖突

對于我國當前招投標法和政府采購法來說，在涉及招投標方式和審批問題上，招投標法規定國務院所規定的部門才是負責招投標項目具體范圍的制定機關，國務院作為招投標方式審批機關，而各地方機構則對具體項目和采購方式進行審批。但是根據政府采購法的規定，國務院地方政府主要確認政府采購限額標準。采購方式的變更則需要在采購活動展開之前，由國務院及地方人民政府授權的機構來確認政府采購限額標準。可以看出在政府采購項目展開過程中，兩法之間存在一定的沖突，這樣就導致在實際采購過程中實施者與執法者產生混亂，無法確定明確的責任。

（二）政府采購人和相關法律責任人的法律責任劃分尚不完善

我國政府采購法律責任當前正處于起步階段，政府采購法律責任主要是由民事責任、行政責任、刑事責任三種不同責任而綜合構成，但在實際政府采購活動中還有部分義務和責任沒有明確劃分。采購人的法律責任劃分不明晰，雖然我國當前已經頒布了招標投標法實施條例和政府采購實施條例，但是對于采購人仍有相當的責任沒有進行規范和限制。

（三）法律追責制度不完善

法律責任的有效落實則必須要建立在法律能夠有效追責的基礎之上，如果違法人員無法得到法律責任的處罰，則法律成為了一紙空談。而當前我國政府采購法的追責制度不完善，首先追責途徑過于籠統，我國法律責任為民事、行政、刑事三位一體的綜合責任，所以在進行追責時，以哪一種追責制度為主難以確定，這樣就導致追責實施困。并且當前我國政府采購與司法途徑銜接不流暢，司法機關是當前社會維護公眾公平的最有效保障，但是相關政府采購當事人即使經過司法制裁后法律責任難以落實，那么就導致司法裁判與責任執行的連接不順暢，法律責任追責制度與司法機關的銜接存在一定的空隙。

三、提高我國政府采購法律有效性的可行性策略

（一）完善法律責任劃分

目前我國政府采購法和招標投標法存在一定的沖突，因此可通過統一立法的方式來解決其中的內在問題，將招標投標法作為政府采購法的補充，招標投標法加強與其他相關法律的聯系，可使得政府采購法責任進行統一的劃分，既避免了法律與法律之間存在沖突，又能夠明確政府采購中當事人所應當承擔的法律責任，這樣政府監督管理機構和財政部門的法律責任都得到了有效的劃分，不會再次出現由于法律責任問題不明而造成法律責任無法落實的情況出現。

（二）明確規定政府采購行為義務方責任

當前我國政府采購法對于在采購活動進行過程中相關義務還未形成明確的法律規定，所以就需要對相關法律義務責任進行規劃。首先，通過觀察政府實際采購活動現狀，可以發現當前法律對政府采購責任的規定尚不全面和規范，這很容易引發相關管理制度混亂。因此我們需要在法律層面對政府采購責任進行系統全面的定位和把控，力求保證任何政府采購行為都能夠在法律的監督管控下完成，真正使得政府采購行為合法化、正當化、科學化。其次，作為補充說明的法律責任或其他補充內容則應當遵循可操作性原則，以招投標法為例，招標投標活動應當遵循公平公正，公開誠信的活動原則，進一步規范立法用語的問題。

（三）建立符合市場實際情況的法律追責系統

在政府采購過程中無論是發生行政民事或者刑事責任時出現罰金，都會導致法律責任難以追尋，其根本原因是由于資金的來源不明確，所以應當建立起以財政為主要資金來源的責任資金制度，這樣可以確保執法機關在進行追責時，能夠合理按照規定收取相應罰金。同時明確政府方面人員的起訴權，首先對于政府采購民事法律的追責上，應當由遭受損失的單位和個人按照法律規定提起民事訴訟，同時擴大民事責任范圍，并給予明確的起訴權利保證[8]。如果是政府采購行政法律責任的追究，則主要需明確起訴權主體范圍，規范起訴權的使用范圍。

四、結語

我國政府采購法律制度建立時間較短，但也在實現政府公共職能方面取得了較大成就，但由于我國特殊的社會背景，我國政府采購法律制度仍然存在缺陷。所以相關法律管理者應當結合政府采購實際情況和社會經濟實際情況，對法律進行不斷的創新與改革，以此來加強對政府采購行為的約束，保證招投標可以公平、公正、公開的順利展開。

參考文獻：

[1]何紅鋒.政府采購法律責任與法律風險[J].中國政府采購，2015（10）：20-21.

[2]肖劍欽，譚荔，黃曉云.淺談政府采購法律體系化的原則與標準[J].財經界（學術版），2016（1）：74.

[3]何紅鋒，云艷敏.我國政府采購法律體系的構建和完善[J].中國政府采購，2010（3）：72-74.

[4]吳愛明.突破政府采購困境：行政改革與政府采購電子商城[J].中國行政管理，2015（7）：28-30.

[5]劉偉.政府采購監管部門如何正確處理投訴[J].中國財政，2015（16）：55-56.

[6]趙飛龍.論政府采購的法律性質[J].行政法學研究，2016（6）：94-108.

[7]姜愛華.中國政府采購制度改革：成就、挑戰與對策[J].地方財政研究，2018（4）：60-65.

[8]姜愛華.以問題為導向加快形成現代政府采購制度[J].中國黨政干部論壇，2019（1）：62-64.