董事會獨裁“入伙”?不

　　公司參與普通合伙可能會給股東造成什么特別影響呢？有人認為由于參與合伙會導致要求股東承擔更多投資的責任，或公司股東不愿追加投資則可能會造成公司陷于破產風險，再如會影響公司利潤保障進而影響股東收益，凡此等等。其實這些皆為問題表象，因為公司參與合伙企業將會面臨無限連帶責任的爭議早已塵埃落定。問題的關鍵在于：該項投資決策是否征求全體股東意見，如若按照資本多數決行事，那就會對股東利益形成特別影響。那么，股東遭遇的風險如何防范？
　　
　　資本多數決存弊
　　公司章程獲準自治“疑難雜癥”
　　
　　公司參與普通合伙之后，盡管股東受有限責任的保護，但其投資更大程度是對公司的發展有著積極預期，特別是在人合性色彩強烈的有限責任公司，股東意志協調的重要性就顯得更加突出。股東出于對公司法人的信任才將自己的利益預期交由公司來實現，而這實際上亦即公司法人的使命。因此，公司法人沒有理由不僅不踐行反而還違背乃至綁架股東意志，這顯然是與公司法人的使命相悖。但實際上，無論是董事會的決策機制還是股東大會/股東會上奉行的資本多數決原則，這些決策機制都不能做到充分保障每一位股東的意愿，相反倒是時常綁架中小股東意志。因此，《公司法》第43條對此類事項進行了保障性的安排，即在股東大會會議表決程序上一般情況下可以按照資本多數決原則進行，但若公司章程另有約定，則應遵循章程規定。
　　這表明立法意識到經營世界的復雜性，從而將一些重大疑難復雜事項交由公司自治。為避免出現入伙決策可能對部分股東造成不利，已有研究給出了幾種解決方案，包括擴大異議股東股權回購請求權制度的范圍、通過公司章程規定公司是否可以參與合伙、投資合伙的資金總額、單項數額等以及立法禁止董事會決定參與普通合伙企業等。平心而論，經由公司章程之道確實可行，也淡化了立法干預的管制色彩，但在股權回購請求權這一解決方式上，公司章程卻顯得力不從心。
　　
　　立法約束過苛
　　公司股權回購成自治例外
　　
　　公司自治主要依靠章程，但章程不可違反強制性法律規范。股權回購請求權的確是更傾向于保護中小股東利益的，例如《公司法》第75條規定了有限責任公司股東股權回購請求權，第143條對股份有限公司回購本公司股份進行了規定。但《公司法》對股東股權回購進行了列舉式規定，并未在條款末尾處加上“公司章程另有規定的除外”等語句；且《公司法》還對股東行使股權回購請求權進行了嚴格的程序規范。對股權回購進行嚴格規范是有深刻原因的，一方面當然是為了保護處于弱勢的中小股東，但另一方面，如果過于放任這種回購請求權，則又會對公司造成很多負面影響，比如人合性的淡化、資本維持及不變等原則的破壞、債權人利益的減損等，這些對公司的穩定與發展都是不利的。換言之，立法并未授權公司章程對股東回購股權事項進行規定，所以，股東如若對公司參與普通合伙事項持有異議而欲行使股權回購請求權，在目前的情況下是難以通過公司章程獲得保護的。當然，異議股東可以通過提起解散之訴來伸張自己的意志，但很顯然這種做法并不理性。
　　可見，立法應當關注這種情形，考慮授權公司章程對此類事項進行規定，以維護公司與股東的雙邊利益。而在司法實踐中，最高人民法院《關于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規定（二）》第五條的規定也表現出了這樣的傾向，即尊重私法自治理念，在不觸及原則事項之時，盡量交由經營世界自主安排。
　　
　　風險偏好特殊對待
　　參與普通合伙必須由股東會拍板
　　
　　公司參與普通合伙與公司在日常經營中進行的承擔無限連帶責任的一般性商事交易之間，有何異同以及如何對待？兩者之間相同之處主要為對風險的偏好和利益的大膽追求，在本質上都是主動揭下了公司法人有限責任這層面紗。但這兩者之間仍存在不同之處。
　　其一，兩者期限不同。公司在成為普通合伙人之時，盡管可以約定也可以不約定期限，但考慮到公司的特殊地位——不僅能為合伙企業增強競爭力、提高贏利機會，同時也更能維護合伙企業利益安全（比如通常會首先承擔債務等），合伙協議沒有理由不約定期限；而一般性無限連帶責任交易則無法約定期限，具有高度不確定性。
　　其二，兩者是否需要登記不同。公司在成為普通合伙人之后，通常會伴隨注冊資本、經營范圍（如主營業務的變更或是增加等情形）、股東或高管的變動等事項，根據法律規定需要進行登記，如不登記，不僅可能會導致無法對抗善意第三人的后果，同時也會承擔法律責任；而一般性無限連帶責任交易則并無這類專門性的登記管理要求。
　　其三，也是最為關鍵的，就在于決策權分配上的差別。在可預測的范圍內，公司作為普通合伙人的風險極小，而某項一般性無限連帶責任交易則風險過大。如此對比，是否可以將公司參與普通合伙決策權交由董事會呢？答案是否定的。原因就在于普通合伙作為一種類型化的交易方式，具備了與有限責任制分庭抗禮的實力，也許在某一時點上可以預測普通合伙并不會帶來多大風險，但是鑒于普通合伙的時間長度以及可容納交易數目的巨大不確定性，這絕非某一項一般性無限連帶責任交易所能比擬，再慮及公司的眾多利益相關者，因此，決策權限仍只能交由股東會，必要時甚至需要引入債權人等利益相關者的參與。
　　但是一般性無限連帶責任交易則不同，由于其更側重對市場機會的把握，因此在程序上過分追求或是在決策權限上過于保守都不利于決策效率的保證。因此，董事會和股東會的決策權限以及決策程序的繁簡，應視具體交易行為而靈活變通。例如，可對這些無限連帶責任交易進行大致分類（專業能力、交易金額等），然后在公司章程中約定相關決策權限及程序；或者建立高效測評系統對面臨的無限連帶責任交易進行快速精確評估，然后據此確定決策權限及程序（當前盛行的對賭協議融資就是典型例證）。