授權資本制的前世今生

田野

在全球國際競爭的背景下，國家間的競爭在很大程度上就是經濟競爭，而經濟競爭中最為關鍵的主體就是公司。公司資本制度作為公司的“先行者”與公司治理制度構建出公司法的江山。資本制度的構建方式關系著上千萬經濟主要主體的利益，其直接決定著公司今后運營的成本與效率。授權資本制1因何取得了多數國家的青睞？其又因何引發數世紀的激烈討論？這便需要從授權資本制的前世講起。

一.授權資本制的簡單介紹

經濟學上的“資本”是指增值性，帶來利息或者是獲取利潤。2公司法上的“資本”則存在多種認識。第一種觀點認為，公司法上的“資本”是全體股東所繳納股金之總額。3第二種觀點則是公司的凈資產。4而對于企業而言，則不會去考慮應該采取那一學派的觀點，資本對于企業無非就是會計實務中方便運用的一種手段。但是為何關于資本制度的設立一直爭論不休呢？筆者認為資本制度的設計關乎著各方利益，對其加以約束的原因也是對各種利益沖突的回應。例如普通合伙企業就沒有如此規制復雜的資本制度，其利益和損失均有合伙人承擔無限責任，使債權人利益的清償并不以合伙資本作為依據自然也沒有合伙資本會對其利益產生損害的擔憂。對于公司而言，公司是合法融資的載體，有限責任的賦予更是使對其投資風險性極大增加。風險便意味著沖突。第一個是股東與債權人之間的沖突，第二個是股東與股東之間的沖突。為了賦予其有限責任一定的對價，平衡相關利益主體之間的利益沖突，資本制度應運而生。如今公司資本制度有三種：法定資本制;授權資本制;折衷資本制。其余兩種在本篇文章中不進行詳細討論。

二.英國的授權資本制

英國公司法和公司財務鮮見對授權資本制該名詞的闡述和應用。5我們可以從其歷史上的公司法總結出兩個精髓：第一個是授權資本額度下的分次發行。第二點，授權資本額度下的發行乃至分配均交由公司的商業判斷規則。6例如：英國1985年公司法142條規定，當公開公司的凈資產（net assets）等于或者少于催繳股本（called-up share capital）的一半時，董事必須在其知悉此事實之日起不遲于28天內，召開特別股東大會，且在不遲于56天內提出是否采納和如何采納的應對之策。7從該法律規定我們可以明顯看出以上兩點，第一點，催繳股本。在英國公司法上，催繳股本與應收股本也就是常說的名義股本相對應反映了國家對其賬面資本的重視以及分次發行的認可。第二點，該權利是由董事具體執行，充分給予商業判斷規則以尊重。

授權資本制旨在實現籌資靈活化和股東利益最大化，授權公司董事可以靈活應對實時的商業變化，實現最優化。8從字面解釋的角度來解構一下授權資本制，何謂授權？美國《布萊克法律詞典》中是這樣規定：“給予一項權利或者權限進行某種行為;允許在未來進行某種行為。含有一種強制性的效果或者內涵，暗指一個行為的方向”。在該定義中主體是缺失的，授權資本制，被誰授權呢？這便要從英國公司的產生講起。

（一） 早期的英國公司法

1. 早期特許公司時期

在特許主義時期，其基本含義是公司股份的發行基于政府的授權，是政府的特許令下的產物。最典型的代表便是學界公認的世界上最早出現的典型的股份有限公司--1600年在英國設立的東印度公司。1588年英國打敗西班牙之后，取得了海上霸主地位，從此海上侵略擴張之路開始，1598年，倫敦銀行區百名商人聯合成立了東印度公司并在1600年得到女王批準，給予東印度公司獨家貿易權利，并為其指定公司管理人員，給予他制定公司管理細則、發行股票等特權。雖然后來的17世紀，為制造目的誕生的公司取逐漸產生，取代了單純以殖民貿易的公司，但是其仍然都是根據過往的特許令或者是國會法案成立。這就是“授權”的最早語境。

2. 南海公司

17到18世紀，基于前期的貿易積累和對殖民地的剝削，英國經濟興盛，長期的經濟繁榮使的私人資本不斷聚集，社會財富持續大幅度增加，與之相對的是相應的投資機會卻極度缺乏，因為其處國王的特許之下，暫時限制大量的資金找到出路，資金流動性極差。（此時擁有股票還是部分貴族的特權）1711年南海公司成立，其以認購政府1000萬債券的條件注冊公司。作為回報，政府給予其南美的南美貿易權，不過事實上，西班牙此時在南美地區殖民地范圍仍較大并且其不允許他的殖民地同外國公司做交易，南海公司利潤因此極低。后來，南海公司的董事們請求政府讓其用公司的股票來償還英國國債的持有人，此時，股票再一次“走下神壇”成為了任意公眾可以持有的憑證。南海公司在此時也被西班牙允許在南美開發金銀礦產，持有大量資本的社會公眾對其前景充滿信心，大量資金流入南海公司，其股價因此也大量上漲。1720年，南海公司接下所有國債，并允許客戶分次付款來購買股票，大量資本一擁而入。現代意義上的“分次發行”就源于此。

3. 1720泡沫法時期

鑒于以上論述，大量當時的契約性社團發現了資本的力量，紛紛通過發行股票來融資，南海公司的競爭者增加，損害了其利益，南海公司便利用自己與政府的特殊關系游說政府出臺“反泡沫公司法案”，其目的就是打擊民間股票的發行。隨后許多與其競爭的公司因不屬于授權公司而被解散。“一家獨大”南海公司再次成為資本聚集地，資本的富余和實際價值之間的斷層越來越大。泡沫終究會幻滅，因為人們只能把資金投入像南海公司這類所謂“授權”的公司，通貨膨脹成為英國市場的“主旋律”，嚴格的政府授權在面臨時代檢驗表現不佳，極大阻礙英國經濟發展。《泡沫法》是英國最早設立的公司法，該法案對設立股份有限公司以及取得法人資格做了種種限制，泡沫法案最大的失誤就是他不是努力改革現存的引發投機狂潮的行政性壟斷和法人社團特許制度，而是指望通過強化扼殺其余社團以求危機度過。（他本來可以采用規制如今的公司又能保護公眾利益的形式，但是英國卻使合股公司難以采用法人形式，對那些已經取得法人地位的卻不加以規制。）行政壟斷下的“授權”嚴重阻礙了英國公司法的發展進程。根據相關數據，在此后100年里，英國再也沒有發行過一張股票。

（二） 1844年以后的英國公司法

《1844年合股公司法》（The Joint Stock Companies Act 1844）初步奠定了英國現代公司法的框架，確立了法人主準則成立主義，改革了行政壟斷下的特權授予，而此權利相應歸于公司。“授權”的主體由政府歸于公司，政府僅僅是形式確認。“法人準則主義認為：凡符合法定條件的社團，一經注冊登記變便取得法人資格，法人失去了首令壟斷權和分擔國家職能的特殊地位，純粹成為‘私權的享有者‘私法上主體。受此影響，特許公司數量急速減少，有的銷聲匿跡，有的在特許到期后改為注冊公司。”9盡管祛除了特許時期的行政壟斷，但是其仍保留了完全注冊（complete registration）要將股份的數額、名義資本實付資本進行登記后公司方可享有一定的權利。1855年的《有限責任法案》標志著有限責任的正式確立。此時便明確展現出了在開篇提及的利益衡量原則，有限責任的對價是對債權人的合法利益進行保護，該法案規定，有限責任的授予條件之一就是，財產授予契約要有25個以上的股東簽字，這些股東持股數量必須達到名義資本四分之三，且名義資本需要有20%已經被繳付。從該法條再次體現出授權資本制的兩大精髓。第一點是名義資本的注冊與授予，公司登記的前提是確定數額的財產授予契約的提交;第二點是剩余四分之一資本的發行是由公司視情況發行而非注冊時全部交由資本市場。

1856年以后，資本主義快速發展，經濟自由主義盛行，為順應社會需求，英國出臺了1856年的合股公司法。本部法案的目的是促進以有限責任公司形式開展業務并給予有限責任公司在設立和運行自由同時又確保與公司交易的外部人能夠及時了解公司。再次強調授權資本（authorized share）的登記。1856年以后，英國處于集中通過各種法案時期，比較出名的是1857和1858年的股份銀行公司法，鑒于銀行的特殊性質，其利用公眾資金來獲取屬于自身的利益，對其注冊時的股份要求仍同以前。從1862到1908期間，英國議會先后通過近20個公司法修改決議，對授權資本并無大幅修改，仍延續之前，只是對公眾公司的公開披露信息要求越來越高。

通過對以上歷史階段的研究，我們可以主張，現代意義上的授權資本制在該階段正式確立。“授權”的意義由國王特許發行到公司自治發行后登記，盡管其已經發生根本意義的轉變，但是“授權”（authorized）仍然在數次演變中得以保留。

（三）《羅馬條約》后的英國公司法

1972年，英國成為歐共體（歐盟）成員，根據其條約，任何一個成員國有義務遵守歐盟條例指令而且必須在規定時間內將本國法律與歐盟法律保持一致。此時，英國公司法開始引入歐盟的各種指令，改變其公司結構。引入二號指令將公司分為公眾公司和私人公司，引入歐盟四號指令，對會計和信息披露等方面作出相應改變。10授權資本的規定在此時并無大變化。

（四） 1988年最新改革

在英國立法歷史上，其對有限責任制度的創造性設立和立法理念上的先進性以及其極大的靈活性使的本國投資活躍，資本流通迅速，經濟極度繁榮。但是，之后的英國公司法正如上文1856年以后的發展可以看出，其不斷進行修訂，并未促進經濟發展反而使的公司法變得臃腫不堪，在英國加入歐盟之后更是愈來愈重，歐盟的12個指令均讓英國對自己的公司法進行修改，使的原本就已經臃腫不堪的公司法變得更加混亂沒有體系。很多學者尖銳指出，國家議會似乎只關心形式上的公司合法化，增加了諸多不必要的制約，如此復雜機制必然會使注重經濟效率的公司不堪重負從而妨礙其發展。原本是追隨英國公司法的美國如今成為了世界的示范，學者們反思如果一個國家對公司的規定太過繁瑣眼科缺乏靈活性必然會被競爭所淘汰。在眾多批評中，1998年英國貿工部啟動改革，最終于1001年向國務大臣提交了《最終報告》，英國貿工部于2002年以白皮書《公司法的現代化》作出回應，在該白皮書中，首要原則就是亞當斯密的自由經濟理論“自由經濟選擇是實現經濟效率的最好保障”。因此，公司法應當提供最大化的自由，表明英國公司法去管制化自由立法模式的轉變，盡管其成為首要原則，但是指導小組仍然堅信公共利益和市場失靈的危害，對公司監管也是必須的，但是其指出，監管必須限制在最小范圍內，讓公司達到最大的簡約化。這便出現了簡化封閉性公司的資本制度，取消不必要的資本維持原則。例如，廢除有關開放公司和封閉公司應在公司章程中作出減資和回購的授權規定。從此，英國廢除了授權資本這一制度，授權資本制在英國上演了四百多年的優雅舞曲后，完美落幕。

參考文獻：

著作類：

[1][英]羅納德？拉爾夫？費爾摩里：《現代公司法之歷史淵源》，虞政平譯，北京：法律出版社2007年版.

[2]葛偉軍：《英國公司法要義》，法律出版社，2008年版.

[3]黃輝：《現代公司法比較研究》，清華大學出版社，2011年版.

[4] 石少俠：《公司法》，吉林人民出版社1997年版

[5] 羅俊明：《美國民商法與沖突法》，人民法院出版社1997年版

論文類：

[1]方流芳：“中西公司法律地位歷史考察”，《中國社會科學》，1992年第4期.

[4]傅穹：“重思公司資本制度”[D].北京：中國政法大學，2003.

[5]周連斌：“英國公司法的歷史演進”[D].重慶：西南政法大學，2009.

外籍類：

[1] Lists of Responses on Capital Maintenance， Company Law Review Team， Modern Company Law For a Comparative Economy ， Final Report，2001.

1 公司在設立時，資本總額雖然記載于公司章程，但并不要求發起人全部發行，只認足并繳付資本總額的一部分公司即可以成立;未認足部分授權董事會根據需要隨時發行

2 薩繆爾森：《經濟學》（下冊）p.1088-1090.

3 石少俠：《公司法》，吉林人民出版社1997年版，p.113.

4 羅俊明：《美國民商法與沖突法》，人民法院出版社1997年版，p.155.

5 筆者在閱讀相關著作時候確實沒有找到明確的定義。若有實際表明的證據，筆者將更改。

6 傅穹，《重思公司資本制度》，[D]，北京：中國政法大學，2003.

7 葛偉軍，《英國公司法要義》，法律出版社.

8 Lists of Responeses on Capital Maintenance， Company Law Review Team， Modern Company Law For a Comparative Economy，Final Report，2001.

9 方流芳，《中西公司法律地位的歷史考察》， 《中國社會科學》，1992年第4期.

10 黃輝：《現代公司法比較研究》，清華大學出版社