是時候揮舞“長臂”了
——談談中國證監會對瑞幸咖啡作假事件的監管與協助責任

馬維國 楊陽

近日，在各地企業陸續復工的節奏里，瑞幸咖啡財務造假事件成為重大熱點事件。

網友討論熱火朝天，專家解讀眾說紛紜，中國證監會也第一時間在網上發布聲明，稱高度關注瑞幸咖啡財務造假事件，并對該行為強烈譴責。

那么，中國證監會對瑞幸咖啡財務造假有何國際監管協助責任，中國證監會在接下來對瑞幸咖啡是否會有所行動，筆者將進行簡要分析？

首先，從事后處罰的角度講，2019年12月28日第十三屆全國人民代表大會常務委員會第十五次會議第二次修訂、不久前的2020年3月1日起施行的“新”證券法第二條第四款規定：“在中華人民共和國境外的證券發行和交易活動，擾亂中華人民共和國境內市場秩序，損害境內投資者合法權益的，依照本法有關規定處理并追究法律責任。”該條立法思路參照了刑法中的保護性管轄，也被稱作中國證券法的“長臂管轄”條款。

目前，在國外注冊并在國外上市發行的中國企業日益增多，該條實施后，中國證監會便對發生在境外的證券發行和交易活動有了執法依據，可以更好地對境外的證券按發行和交易活動進行監管。具體到瑞幸咖啡財務造假事件，是否應當適用該條也眾說紛紜。一種觀點認為，由于該事件僅涉及少數國內私募投資者，不涉及公眾利益，所以無需動用公權力來啟動“長臂管轄”；也有觀點認為，瑞幸咖啡的IPO以及二次配售等過程皆有國內投資機構的參與，國內是存在合法利益受損的投資者的，應當啟動“長臂管轄”對瑞幸進行追責。

筆者更支持第二種觀點。瑞幸咖啡雖然在開曼群島注冊，在美股納斯達克上市，但是其公司主要的業務地點在中國毋庸置疑，其作為“紅籌股”“中概股”的身份是受到廣泛認同的。其一，由于其IPO及二次配售時均有國內投資機構參與，盡管可能國內投資者數量并不巨大，但是相較于其他外股企業，瑞幸咖啡會有更多的國內投資者進行投資，因此其存在與其他境外企業相區分的特殊性，故中國證監會能夠以保護境內投資者為由對瑞幸咖啡造假事件進行處罰。在保護因該事件合法利益受損的投資者的同時，也會產生以儆效尤的效力，長遠的看可以保護更多的境內投資者。

>>中國證監會第一時間在網上發布聲明，稱高度關注瑞幸咖啡財務造假事件，并對該行為強烈譴責。 資料圖

其二，由于瑞幸咖啡在市場上屬于“中概股”的范疇，其也代表著中國企業的形象，本次財務造假事件，極大地損害了中國企業的形象。且由于該事件，直接影響了大量“中概股”的股價，由于“中概股”與中國境內投資者相對緊密的關系，本次事件直接導致利益受損的境內投資者遠不止瑞幸咖啡的投資者，而后續引發的“蝴蝶效應”可能會導致“中概股”遭遇更加頻繁的做空、赴美I P O的期望值下降等嚴重后果，這些后果都與中國境內投資者的利益息息相關。

故筆者認為，從長遠考慮，本次事件中國證監會不應袖手旁觀，第一次伸出自己的“長臂”或許是對中國境內投資者最好的交代，也有利于重拾境外資本市場對中國企業的信心。

其次，從國際協作的角度上講，由于瑞幸咖啡在美國構成“欺詐”，所以在美國可能面臨行政+刑事雙重處罰，但是其公司主體和本次事件的責任人均位于中國，中國證監會可以配合美國證監會完成對瑞幸咖啡的處罰。

歷史上，中國證監會與美國證監會簽署過多個文件。1994年4月26日，中國證監會與美國證券及交易委員會簽署《中美證券合作、磋商及技術協助的諒解備忘錄》；2002年1月18日，中國證監會與美國商品期貨交易委員會簽署《期貨監管合作諒解備忘錄》；2006年5月2日，中國證監會與美國證券及交易委員會簽署《中國證券監督管理委員會與美國證券交易委員會合作條款》，《合作條款》確立了中美兩國證券監管機構對話機制的三個目標：一是確定并討論雙方共同關心的證券市場監管的動態，重點關注在對方市場上市的公開發行公司的財務報告問題；二是改進跨境證券執法中的協作和信息交流；三是美國證券交易委員會繼續并擴大為中國證監會提供培訓和技術援助。

其中《中美證券合作、磋商及技術援助的諒解備忘錄》雖然不構成有約束力的國際法律義務，但是也表達了中國證監會的意向，其中第四條聲明，“主管機構特此表明其意向，彼此將向對方提供獲取信息和證券材料方面的協助，以便于各自對其本國證券法規的實施。主管機構認為，這些協助對于涉及證券發行、買賣中可能存在的欺詐行為等事宜，具有特別重要的意義。凡有必要，主管機構將通過各種合理努力，取得本國其他政府部門或者機構的合作，以提供本諒解備忘錄規定的各項協助”，表明了中國證監會有意向配合美國證監會，向其提供信息及材料方面的協助，以便于美國證監會的執法。另外，《合作條款》也表明了中美兩國證券監管機構一致認為，隨著上市公司和雙重注冊機構數目的增加，證券犯罪的可能性也隨之增加。因此，雙方將加強溝通，提高效率，在跨境協查方面為對方提供及時和全面的協助。故我們可能看到中國證監會配合美國證監會對瑞幸進行處罰。

無論如何，本次瑞幸咖啡財務造假事件都無疑是一起惡性事件，損害了境內外投資者的利益，使中國企業的信譽受損，其造成的后果正在一步步顯現，最終損失可能無法預計。中國作為一個負責任的大國，其證監會對此類現象也不應當甘做“旁觀者”“譴責者”，無論是從保護中國投資者的角度出發還是為了中國企業的未來做考量，都應當有所行動。