國民婚育觀“博弈”民法典

南方周末記者 譚暢 南方周末實習生 彭思聰

掃描二維碼，閱讀《婚姻法新規則的幕后斗爭》。

民法典6個分編當中，婚姻家庭編的改動并非最多，但“每改一個字都是成千上萬的意見，稍微動一動都感覺重如千鈞”。

在離婚自由問題上，婚姻法學家們與部分公眾的看法針鋒相對，“我們最終只做了非常非常謹慎的一點限制，只增加了一個冷靜期。”

不要以為婚姻只是你的私事。

你多少歲有資格結婚？　結婚對象可以是同性嗎？　婚后家務干得多的人，離婚時能不能要求補償？　離婚最快需要多少天？　……關于婚姻的許多問題，答案都寫在法條里。

新中國通過的第一部法律，不是憲法，而是于1950年5月1日頒行的《中華人民共和國婚姻法》。其后，婚姻法以單行法的形式走過七十載悠悠歲月，歷經1980年、2001年兩次大修，直至步入民法典時代。

2020年5月28日，《中華人民共和國民法典》獲十三屆全國人大三次會議表決通過，自2021年1月1日起施行。屆時，現行的多部民事法律將同時廢止，包括現行婚姻法。這也意味著，新中國的第一部法律在頒布實施70周年后，正式告別單行法身份，匯入民法典，組成民法典的第五編——婚姻家庭編。

在近六年的民法典編纂過程中，婚姻家庭編的法條“博弈”最牽動人心。一位接近全國人大常委會法制工作委員會（下稱“全國人大常委會法工委”）的人士告訴南方周末記者，在民法典6個分編當中，婚姻家庭編的改動并非最多，但從社會各界涌來的意見量最大：“每改一個字都是成千上萬的意見，稍微動一動都感覺重如千鈞。”

事實上，涉及婚姻法的任何改動，從來都是社會高度關注。例如2011年婚姻法司法解釋（三）出臺就引發過多方激烈討論。（詳見《婚姻法新規則的幕后斗爭》，南方周末App，2011年8月25日）

從婚姻法到民法典婚姻家庭編，除了增設離婚冷靜期、界定夫妻共同債務等已經“出圈”的話題，還有許多尚未引起公眾熱議的變化，實則意義深遠。也有一些原本有望寫入的“前衛”法條，最后悄然消失，原因往往是“社會尚未形成共識”。

民法典是社會生活的“百科全書”。這場圍繞民法典婚姻家庭編的立法博弈，也見證著中國社會婚姻家庭觀念的變革。

“閃結閃離，有什么問題嗎？”

法學家們喜歡用“零存整取”“先零售后批發”來形容民法典的立法過程，也就是先制定物權法、合同法、侵權責任法等民事單行法，然后在此基礎上再編纂民法典。

是編纂，不是重新起草。這意味著脫胎于現行婚姻法的民法典婚姻家庭編，在許多存在爭議的議題上，步子不能邁得太大。

“婚姻家庭編的編纂過程，就是一個我們不斷（有）遺憾的過程，一個看到各方利益相互博弈的過程。”中國法學會婚姻法學研究會（以下簡稱“婚姻法學會”）曾向立法機關提交過婚姻家庭編的專家建議稿，課題組一位負責人告訴南方周末記者，這份專家建議稿“放到國際上都非常先進”，無奈許多內容未被完全采納：“民法典的層次非常高，是一個民事基本法，所以就不太容易吸收新東西。社會尚未達成共識的內容，立法機關都非常謹慎，不會輕易寫進基本法。”

“離婚冷靜期”正是在這種情況下誕生的。當婚姻法學界、民政機關、社會公眾對于“離婚自由”存在分歧時，30天的離婚冷靜期以折衷的姿態出現，成為民法典第1077條。

主流婚姻法學家普遍認為，中國人離婚太容易了。

“我們現行的離婚制度包括協議離婚和訴訟離婚，但制度設計是不平衡的，體現在協議離婚沒有任何的程序性限制。”婚姻法學會副會長、中國社科院法學所性別與法律研究中心秘書長薛寧蘭說，增加一個月的離婚冷靜期，期滿如果當事人不再請求離婚，則視為放棄離婚，這客觀上會減少沖動型離婚：“實際上是讓公民對自己的婚姻問題要慎重決策。一個月過去還是可以離，并沒有限制離婚自由。”

在薛寧蘭最初的設想中，這一個月不僅是離婚夫妻雙方的冷靜期，也是民政機關的審查期：民政機關應該審查判斷雙方是否感情確已破裂，同時也要防止離婚協議在財產分割、子女撫養等問題上造成顯失公平的局面。“不過民政機關認為，它們只是行政機關，沒有能力和人手去做實質性審查。”

婚姻法學會的專家建議稿還曾提出增加訴訟離婚的苛刻條款，即如果判決離婚對未成年子女有明顯不利，或者對不同意離婚一方造成嚴重傷害的，即使婚姻關系確已破裂，人民法院也可以判決不準離婚。婚姻法學會副會長、北京大學法學院教授馬憶南說，在審判中，法官事實上也會這樣做，增設這一條款可以使法官對個案的處理于法有據，德國民法典、法國民法典和英國家庭法中也有類似規定。

這一條款未被立法者采納。

“它背后設想的情景是，有一個發達了的男人在拋妻棄子，法律要對他的妻、子進行保護。但這在現代社會還是不是一個最重要的核心問題？　我們現在的訴訟離婚有70%是女方提出來的，所以如果我們限制離婚訴權，到底限制的是誰的權利？”上述接近全國人大常委會法工委人士說，在離婚自由問題上，婚姻法學家們與部分公眾的看法針鋒相對，“我們最終只做了非常非常謹慎的一點限制，只增加了一個冷靜期。”

雖然更多提高離婚門檻的具體手段未能入法，但民法典婚姻家庭編仍然延續著婚姻法的一項基本理念——鼓勵持久性婚姻，反對草率結婚和離婚。

鼓勵持久性婚姻曾經屬于社會共識，如今卻也面臨著“反傳統”婚姻家庭觀念帶來的挑戰。在2019年12月南方周末記者參與的一場研討會上，就有女性主義法學研究者笑稱，民法雖被稱為“母法”，但她眼中的民法典草案卻充滿濃濃“父愛”。

?下轉第2版