淺談我國網(wǎng)絡(luò)不正當(dāng)競爭行為

秦璐璐

網(wǎng)絡(luò)的出現(xiàn)改變了傳統(tǒng)的商業(yè)模式，也帶來了新的問題，通過網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行的不正當(dāng)競爭也日趨多樣化，且?guī)в须[蔽性、虛擬性。互聯(lián)網(wǎng)的普及和人們對網(wǎng)絡(luò)依賴性的加深，網(wǎng)絡(luò)領(lǐng)域的不正當(dāng)競爭除了給市場經(jīng)濟(jì)帶來不可預(yù)測的不利影響外，在很大程度上也侵犯了消費(fèi)者的權(quán)益。為了促進(jìn)互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域的健康有序發(fā)展，保護(hù)社會主義市場經(jīng)濟(jì)，國家有必要加強(qiáng)對網(wǎng)絡(luò)不正當(dāng)競爭行為的規(guī)制。

隨著通信技術(shù)的發(fā)展和計(jì)算機(jī)技術(shù)的成熟，互聯(lián)網(wǎng)在改變世界的進(jìn)程中發(fā)揮著重要作用，自1994年我國首次通過 TCP/IP 協(xié)議接入萬維網(wǎng)后，網(wǎng)絡(luò)在我國發(fā)展迅速。截至2018年12月，我國網(wǎng)民規(guī)模達(dá)8.29億，全年新增網(wǎng)民5653萬，互聯(lián)網(wǎng)普及率為59.6%，較2017年底提升3.8個百分點(diǎn)。中國民眾對網(wǎng)絡(luò)的依賴日益加深，網(wǎng)絡(luò)滲透在我們的生活中，對我們生活的影響愈來愈重要。

1 網(wǎng)絡(luò)不正當(dāng)競爭行為的界定和分類

（1）網(wǎng)絡(luò)不正當(dāng)競爭行為的界定。不正當(dāng)競爭行為，是指經(jīng)營者在生產(chǎn)經(jīng)營活動中，采取非法行為或者其他有違商業(yè)道德的手段，實(shí)施競爭的行為。至于網(wǎng)絡(luò)不正當(dāng)競爭行為，筆者認(rèn)為有四個構(gòu)成要素：（1）以網(wǎng)絡(luò)為媒介;（2）主體是網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者;（3）行為違反了經(jīng)濟(jì)法的基本原則;（4）損害了其他經(jīng)營者的合法利益。

（2）網(wǎng)絡(luò)不正當(dāng)競爭行為的分類。其可分為傳統(tǒng)的和新型的網(wǎng)絡(luò)不正當(dāng)競爭行為兩大類。傳統(tǒng)的網(wǎng)絡(luò)不正當(dāng)競爭行為如只是借助了互聯(lián)網(wǎng)這一外衣，可以直接適用《反不正當(dāng)競爭法》。

隨著互聯(lián)網(wǎng)科學(xué)技術(shù)的發(fā)展，新的競爭方式和手段日趨多樣化，有些不正當(dāng)競爭行為不是簡單的傳統(tǒng)不正當(dāng)競爭行為在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的延伸，而是有著不同于以往的新模式、新特點(diǎn)。市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展迅速，市場經(jīng)濟(jì)情況千變?nèi)f化，法律適用永遠(yuǎn)是與時俱進(jìn)的過程。這些和以往大為不同的不正當(dāng)競爭行為就是新型的網(wǎng)絡(luò)不正當(dāng)競爭行為。

2 新型網(wǎng)絡(luò)不正當(dāng)競爭行為的類型

目前為止在市場經(jīng)濟(jì)競爭中出現(xiàn)的新型網(wǎng)絡(luò)不正當(dāng)競爭行為有以下幾種表現(xiàn)形式;

（1）域名搶注糾紛

互聯(lián)網(wǎng)時代，商家在網(wǎng)絡(luò)市場開展經(jīng)營活動，首先要為自己的企業(yè)選擇一個域名，方便用戶找到自己。域名同字號、商標(biāo)一樣具有指示功能，是一商家區(qū)別于其他商家的重要標(biāo)志，相比起IP地址的復(fù)雜、難以記憶，域名運(yùn)用英文字母、連字符、點(diǎn)（.）組成的字符型地址能起到顯著的識別作用、且方便記憶，具有更高的經(jīng)濟(jì)價值。有些商家為了利益，搶注域名，借搭便車之利宣傳自己的商品，引起用戶混淆。

域名搶注是商家為了獲得更高的用戶訪問量，借助其他知名企業(yè)在先獲得的良好市場聲譽(yù)，率先注冊一部分域名，搶占市場資源的行為。其行為主觀上是故意為之，客觀上知曉其搶注的域名是他人已經(jīng)享有的商標(biāo)、商號、標(biāo)志等，目的是為了搶占先機(jī)、獲取利益。搶注域名行為不僅侵犯了他人的知識產(chǎn)權(quán)，也使得被搶注域名者不能將其注冊為域名，是一種損人利己的不正當(dāng)競爭行為。

（2）Robots 協(xié)議糾紛

Robots協(xié)議，也稱為爬蟲協(xié)議、機(jī)器人協(xié)議等。Robots協(xié)議的工作內(nèi)容是：當(dāng)機(jī)器人程序想要訪問某個或某些網(wǎng)站時，它會事先檢查該網(wǎng)站的機(jī)器人協(xié)議，檢查結(jié)果有兩種：Disallow：/或User-agent： *，即不允許機(jī)器人程序訪問和允許所有機(jī)器人程序訪問。

互聯(lián)網(wǎng)搜索技術(shù)在既要滿足服務(wù)人類的要求，也不能肆意泄露個人信息，要充分尊重用戶意愿、保護(hù)個人隱私。而且網(wǎng)站在獲取收益的同時亦有保護(hù)其使用者的個人信息和隱私不被侵犯的義務(wù)。基于上述原則，Robots協(xié)議成為了國際互聯(lián)網(wǎng)界通行的道德規(guī)范。不過robots.txt限制搜索引擎機(jī)器人（ROBOTS）抓取站點(diǎn)內(nèi)容的辦法只是一種規(guī)則，國際上也普遍認(rèn)為其不具備法律強(qiáng)制力，只是一種行業(yè)慣例，僅在在商業(yè)道德上具有約束力。故而并不是每個ROBOTS都遵守這一網(wǎng)絡(luò)基本行為準(zhǔn)則，違反爬蟲協(xié)議進(jìn)行不正當(dāng)競爭行為的事例也屢見不鮮。

（3）軟件沖突糾紛

軟件沖突是指多個軟件同時運(yùn)行時，由于個軟件程序設(shè)置不同、參數(shù)不一導(dǎo)致其中一個或幾個軟件不能正常運(yùn)行、產(chǎn)生不兼容或排斥現(xiàn)象。互聯(lián)網(wǎng)上軟件種類繁多，不都是由同一家網(wǎng)絡(luò)開發(fā)公司設(shè)計(jì)的，每一款軟件都有自己的開發(fā)設(shè)計(jì)公司，網(wǎng)絡(luò)軟件開法公司之間往往缺乏溝通，為了自己的軟件能正常工作，通常會設(shè)置保護(hù)程序禁止修改，這種程序設(shè)置很有可能與其他軟件不相容或相互抵制，于是軟件沖突就產(chǎn)生了。這種軟件沖突是網(wǎng)絡(luò)正常現(xiàn)象，純粹是網(wǎng)絡(luò)技術(shù)原因，不代表開發(fā)者意愿、不是開發(fā)者的故意為之，屬于無意的軟件沖突。除了無意的軟件沖突，還存在惡意的軟件沖突。惡意的軟件沖突通常是出于競爭的需要，故意給對方設(shè)置障礙，是廠商們有意而為的結(jié)果，可能構(gòu)成不正當(dāng)競爭。常見的惡意軟件沖突有軟件排斥、軟件修改兩種。

互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域軟件沖突是不可避免的，一方面，軟件廠商應(yīng)該履行告知義務(wù)，發(fā)布軟件沖突聲明，保護(hù)用戶的知情權(quán)。另一方面，網(wǎng)絡(luò)行業(yè)也要加強(qiáng)自律規(guī)范。不過單靠行業(yè)自律是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的，還必須依靠法律的強(qiáng)制力量，以競爭法為主，同時配合刑法、消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法等多方面法律綜合進(jìn)行規(guī)制，以降低損害。

（4）網(wǎng)絡(luò)游戲外掛糾紛

外掛一般是指利用電腦技術(shù)針對一個或多個軟件進(jìn)行非原設(shè)操作，篡改游戲設(shè)定和規(guī)則，修改游戲數(shù)據(jù)，增強(qiáng)游戲角色的技能和超越常規(guī)的能力，從而能輕松取勝或者獲得獎勵，是改變軟件部分程序的作弊程序獲軟件。有了外掛，正常游戲中的一次射擊就能通過外掛軟件修改變成一百次射擊，嚴(yán)重破壞了游戲的公平性。不僅如此，由于服務(wù)器本來的設(shè)計(jì)是一次射擊，但是被外掛修改，服務(wù)器就只能騰出空間來傳輸一百次射擊的數(shù)據(jù)，導(dǎo)致服務(wù)器工作量激增，服務(wù)器端垃圾數(shù)據(jù)增多，影響其他玩家的體驗(yàn)。

游戲外掛行為侵犯的法益眾多，除了不正當(dāng)競爭，可能還會涉嫌侵犯他人著作權(quán)、商標(biāo)權(quán)，嚴(yán)重的觸犯刑法，違法犯罪者還會因此受到刑事處罰。國家曾開展過多次專項(xiàng)打擊行動，規(guī)范網(wǎng)絡(luò)游戲市場。除此之外，網(wǎng)絡(luò)游戲的玩家也應(yīng)該提高法律意識，自覺維護(hù)網(wǎng)游市場的公平競爭秩序，享受正當(dāng)合法的網(wǎng)絡(luò)游戲所帶來的魅力和快樂。

3 完善我國網(wǎng)絡(luò)不正當(dāng)競爭行為大法律規(guī)制

網(wǎng)絡(luò)為社會經(jīng)濟(jì)帶來新機(jī)遇、注入新活力，在經(jīng)濟(jì)發(fā)展中扮演者重要角色，規(guī)范網(wǎng)絡(luò)商業(yè)行為、純凈網(wǎng)絡(luò)商業(yè)環(huán)境、促進(jìn)公平合理競爭、避免和制止不正當(dāng)競爭迫在眉睫。表現(xiàn)在法律層面上，就需要更完善的法律法規(guī)去對網(wǎng)絡(luò)不正當(dāng)競爭行為進(jìn)行規(guī)。

（1）加入一般條款，我國法律采用單一列舉式的立法模式，明確規(guī)定了應(yīng)當(dāng)制止的網(wǎng)絡(luò)不正當(dāng)競爭行為。但是，列舉式的法律無法涵蓋互聯(lián)網(wǎng)不正當(dāng)競爭的所有行為，不能適應(yīng)社會發(fā)展的需要，基于此法律應(yīng)該設(shè)概括性的“一般條款”來進(jìn)行兜底，以不變應(yīng)萬變。

（2）嚴(yán)格法律責(zé)任。《反不正當(dāng)競爭法》規(guī)定的最高五百萬的賠償額對受害者保護(hù)力度不夠，法律應(yīng)當(dāng)設(shè)立更高的、更為嚴(yán)格的賠償責(zé)任來規(guī)制不正當(dāng)競爭行為的實(shí)施者，維護(hù)受害者的利益。此外，還要引入懲罰性賠償機(jī)制。用經(jīng)濟(jì)手段制裁侵權(quán)人，在實(shí)際損失難以計(jì)算時能有效彌補(bǔ)被侵權(quán)人的經(jīng)濟(jì)損失，削弱侵權(quán)人的經(jīng)濟(jì)實(shí)力，降低其再次實(shí)施不正當(dāng)競爭行為的可能性。在司法實(shí)務(wù)中，法官可自由裁量，但是要綜合考慮多種因素、謹(jǐn)慎運(yùn)用，防止權(quán)力濫用。

（3）建立訴前禁令制度。

網(wǎng)絡(luò)不正當(dāng)競爭行為的危害后果極為嚴(yán)重，當(dāng)加害行為發(fā)生時即使受害方及時報(bào)案并提起訴訟，但受制于案件審理要遵守程序規(guī)定，審判時間短則數(shù)月、長則幾年。受害方哪怕最后得到了有利判決，也很可能是贏了官司、丟了市場。為了防止危害行為的持續(xù)發(fā)生，把損害程度降到最低，及時止損、最大程度的保護(hù)受害者的合法利益，筆者建議在司法實(shí)踐中引進(jìn)歐美的“訴前禁令”制度，最大程度的實(shí)現(xiàn)公平與效率。

總之，網(wǎng)絡(luò)的快速發(fā)展在給世界經(jīng)濟(jì)發(fā)展增添動力的同時，也出現(xiàn)了許多新情況，對法律規(guī)制帶來了新的挑戰(zhàn)。對網(wǎng)絡(luò)不正當(dāng)競爭行為進(jìn)行法律規(guī)制研究，具有理論價值和深遠(yuǎn)的現(xiàn)實(shí)意義，不僅有利于維護(hù)公平合理的市場競爭秩序，更能推動市場經(jīng)濟(jì)持續(xù)健康發(fā)展。

（作者單位：北京工商大學(xué)）