防范企業(yè)法律風(fēng)險的途徑探討

【內(nèi)容摘要】獲得經(jīng)濟(jì)利益是企業(yè)管理運(yùn)作的前提及最終目標(biāo)，在企業(yè)存續(xù)期間法律風(fēng)險與盈利相伴而生，其也是影響企業(yè)可持續(xù)長遠(yuǎn)發(fā)展的主要因素。因此，本文以企業(yè)法律風(fēng)險的識別為入手點(diǎn)，闡述了防范企業(yè)法律風(fēng)險的必要性，并對防范企業(yè)法律風(fēng)險的途徑進(jìn)行了簡單論述。

【關(guān) 鍵 詞】企業(yè);法律風(fēng)險;合同風(fēng)險

中圖分類號：F272;D923.6 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A 文章編號：2095-4379-（2020）05-0169-02

作者簡介：徐周生（1970-），男，江西撫州人，廣東翔宇律師事務(wù)所，律師，研究方向：民商法。

任何一家企業(yè)的發(fā)展均離不開恰當(dāng)、系統(tǒng)、規(guī)范的內(nèi)部管制。通過恰當(dāng)?shù)膬?nèi)部管制手段的應(yīng)用，可以降低企業(yè)運(yùn)行階段遇到的法律風(fēng)險，為企業(yè)長時間穩(wěn)定運(yùn)行提供保障。因此，在明確現(xiàn)實(shí)環(huán)境法律風(fēng)險的基礎(chǔ)上，建立完善的法律風(fēng)險識別管制體系，第一時間發(fā)現(xiàn)并處理企業(yè)經(jīng)營管理期間出現(xiàn)的法律風(fēng)險，保障企業(yè)經(jīng)營發(fā)展環(huán)境安全，就成為企業(yè)面臨的重要任務(wù)。

一、防范企業(yè)法律風(fēng)險的必要性

企業(yè)主要指以營利為目標(biāo)，從事商品經(jīng)營活動、或者商品生產(chǎn)活動的法人或非法人組織。在市場經(jīng)濟(jì)運(yùn)行過程中，企業(yè)追逐利益最大化的本性決定了企業(yè)與風(fēng)險不可分離。而企業(yè)運(yùn)行過程中各種風(fēng)險最終均會以法律危機(jī)的形式表現(xiàn)出來，如法律關(guān)系終止、企業(yè)義務(wù)增加等。這種情況下，基于企業(yè)與法律風(fēng)險矛盾統(tǒng)一體的關(guān)系，通過對企業(yè)法律風(fēng)險進(jìn)行防范，可以平衡企業(yè)與法律風(fēng)險地位，為企業(yè)運(yùn)營發(fā)展提供更加規(guī)范、更高水平的服務(wù)，保證企業(yè)管理運(yùn)行①。同時企業(yè)法律風(fēng)險防范機(jī)制的穩(wěn)定運(yùn)行，也可以為整個市場經(jīng)濟(jì)健康、平穩(wěn)發(fā)展提供保障。

二、企業(yè)法律風(fēng)險識別

（一）直接法律風(fēng)險

根據(jù)企業(yè)在經(jīng)營發(fā)展過程中所面臨的法律風(fēng)險發(fā)生因素及其與企業(yè)間關(guān)系差異，可得出企業(yè)經(jīng)營發(fā)展階段所面臨的直接風(fēng)險主要是因企業(yè)內(nèi)部經(jīng)營管制行為缺乏法律支撐，或者由法律因素直接導(dǎo)致的不同類型風(fēng)險，如勞動關(guān)系中法律風(fēng)險、合同法律風(fēng)險等②。

（二）間接法律風(fēng)險

在企業(yè)經(jīng)營管制階段，間接法律風(fēng)險發(fā)生概率較高，其大多指企業(yè)因受其他相關(guān)或不相關(guān)法律關(guān)系牽連產(chǎn)生的法律風(fēng)險。常見的間接法律風(fēng)險，比如因擔(dān)保而產(chǎn)生的法律風(fēng)險等。

三、防范企業(yè)法律風(fēng)險的途徑

（一）準(zhǔn)確識別法律風(fēng)險

企業(yè)對法律風(fēng)險的認(rèn)知程度直接影響了其在后續(xù)防范控制法律風(fēng)險的積極性，因此，企業(yè)可從意識層面入手，對現(xiàn)有法律風(fēng)險進(jìn)行逐一考察，并制定恰當(dāng)?shù)娘L(fēng)險防范對策。從本質(zhì)上而言，企業(yè)法律風(fēng)險識別主要是將企業(yè)設(shè)立階段、內(nèi)部管理約束、資金投入、人事管理、知識產(chǎn)權(quán)、財(cái)務(wù)管理、合同管理、資金籌措及并購等活動中，符合法律規(guī)定與不符合法律規(guī)定的行為進(jìn)行有效區(qū)分。隨后依據(jù)現(xiàn)行生效法律規(guī)范，進(jìn)一步剖析檢測，創(chuàng)造法律的風(fēng)險屬性。即以現(xiàn)行具有實(shí)際效力的法律法規(guī)、司法解釋、執(zhí)行規(guī)則等規(guī)范性文件為依據(jù)，進(jìn)行企業(yè)日常經(jīng)營、決策制定階段行為是否與法律相違背及需要承擔(dān)的后果進(jìn)行認(rèn)定。

相較于法律風(fēng)險控制、計(jì)量而言，法律風(fēng)險識別主要以尋找企業(yè)存在的潛在法律風(fēng)險源、法律風(fēng)險點(diǎn)、法律風(fēng)險分布領(lǐng)域?yàn)槟繕?biāo)，其具有突出的準(zhǔn)規(guī)性。常用的企業(yè)法律風(fēng)險識別方法主要有德爾菲法、流程分析法、情景分析法、歷史事件分析法。其中德爾菲法主要是針對企業(yè)發(fā)展過程中面對的日益復(fù)雜的法律風(fēng)險，引入行業(yè)專家，以背靠背的方式，吸收每一位行業(yè)專家判斷意見，為企業(yè)間接復(fù)雜法律風(fēng)險有效識別提供依據(jù);流程分析法主要是將企業(yè)日常經(jīng)營、商品生產(chǎn)、商品管理進(jìn)程作為主干，根據(jù)企業(yè)商品服務(wù)、或者商品生產(chǎn)組織結(jié)構(gòu)變化進(jìn)度，從資金往來、人事管理、產(chǎn)品制造或產(chǎn)品銷售等方面，進(jìn)行逐一分解。在得到每一個環(huán)節(jié)遇到的細(xì)小風(fēng)險后，進(jìn)行集中整合，獲得企業(yè)日常經(jīng)營、商品生產(chǎn)或銷售階段遇到的風(fēng)險具體形態(tài)、風(fēng)險性質(zhì)。最終以風(fēng)險流程圖的形式直觀展示，清晰企業(yè)管理層、部門級及崗位級人員提供企業(yè)生產(chǎn)管理鏈條中存在的法律風(fēng)險;情景分析法主要以識別企業(yè)后續(xù)發(fā)展階段可能遇到的風(fēng)險挑戰(zhàn)為目標(biāo)，以前瞻的視角，對整個行業(yè)領(lǐng)域發(fā)展趨勢進(jìn)行深入剖析。在現(xiàn)代社會經(jīng)濟(jì)環(huán)境不斷變化的背景下，情景分析法的運(yùn)用，可以將企業(yè)法律風(fēng)險管理放置于技術(shù)、文化、經(jīng)濟(jì)動態(tài)演變狀態(tài)下，保證企業(yè)風(fēng)險處置符合最新法律政策及制度規(guī)定;歷史事件分析法主要是從企業(yè)歷史發(fā)展進(jìn)程中遇到的內(nèi)外部糾紛、索賠、訴訟及其他執(zhí)法事件入手，對其所產(chǎn)生的類型進(jìn)行科學(xué)分類，并揭示具有風(fēng)向性的潛在法律風(fēng)險，可以為穩(wěn)固的工作機(jī)制形成提供依據(jù)。

（二）構(gòu)建法律風(fēng)險預(yù)防控制機(jī)制

從整體社會發(fā)展宏觀視角進(jìn)行分析，我國正處于社會急劇變更的重要轉(zhuǎn)型階段，不同類型規(guī)則、潛規(guī)則相互影響，促使企業(yè)在設(shè)立、經(jīng)營、管制等各個階段承擔(dān)著不同類型、不同程度的法律性風(fēng)險。這種情況下，構(gòu)建企業(yè)法律風(fēng)險防范機(jī)制就變得非常必要。

首先，根據(jù)企業(yè)內(nèi)部決策行為、經(jīng)營行為、管理行為、設(shè)立行為實(shí)施階段存在的法律風(fēng)險，企業(yè)應(yīng)對內(nèi)部規(guī)章制度進(jìn)行優(yōu)化完善。綜合考慮自身參與市場競爭內(nèi)部、外部環(huán)境，將與法律風(fēng)險具有緊密聯(lián)系的核心事項(xiàng)作為重點(diǎn)，利用企業(yè)規(guī)章制度的形式，細(xì)化法律風(fēng)險事故發(fā)生前警告、發(fā)生過程控制及發(fā)生后補(bǔ)償規(guī)定。并根據(jù)市場競爭環(huán)境、企業(yè)發(fā)展階段及規(guī)模變化，進(jìn)行動態(tài)調(diào)整，保證企業(yè)規(guī)章制度與市場競爭需求相符。

其次，企業(yè)主管者及整體員工應(yīng)強(qiáng)化自身法律風(fēng)險意識，在現(xiàn)有文化體系及思政道德體系中納入法律風(fēng)險防范意識，為企業(yè)決策行為、員工日常行為提供有效的指導(dǎo)。同時考慮到企業(yè)不同員工崗位所面臨的法律風(fēng)險類型、起源及后果具有較大差異，應(yīng)以企業(yè)內(nèi)部培訓(xùn)考核的方式，有針對性的為不同崗位員工及管理者提供對應(yīng)的法律風(fēng)險及防控知識，以便最大程度降低各個崗位運(yùn)行階段出現(xiàn)的潛在法律風(fēng)險。

最后，考慮到企業(yè)法律類型差異，在法律風(fēng)險防范機(jī)制建立階段應(yīng)制定不同的工作重點(diǎn)，如對于銷售型企業(yè)，應(yīng)將客戶資料保密、合同管理、銷售網(wǎng)絡(luò)完善作為重點(diǎn);而對于生產(chǎn)研發(fā)型企業(yè)，應(yīng)將生產(chǎn)技術(shù)產(chǎn)權(quán)管理、資料管理及研發(fā)管理作為重點(diǎn)。同時為保證法律風(fēng)險管理理念有效貫徹落實(shí)，企業(yè)應(yīng)強(qiáng)化與類似企業(yè)或者關(guān)聯(lián)企業(yè)溝通，努力爭取在市場競爭中主動權(quán)，逐步構(gòu)建更加平和、穩(wěn)定的交流體系，為企業(yè)法律風(fēng)險的有效防范提供依據(jù)。

（三）構(gòu)建多元化風(fēng)險防范機(jī)制

針對現(xiàn)階段企業(yè)日常經(jīng)營、最終決策階段所面臨的法律風(fēng)險的多樣性，企業(yè)可以進(jìn)行不同類型風(fēng)險防范機(jī)制的制定。首先，借鑒美國市場主導(dǎo)型法律風(fēng)險防范機(jī)制運(yùn)行經(jīng)驗(yàn)，基于企業(yè)股權(quán)易流動、高度分散、治理成本高的特點(diǎn)，可以在不設(shè)置監(jiān)事會的基礎(chǔ)上，將決策權(quán)交付給有權(quán)威人員，促使其擁有資產(chǎn)控制及戰(zhàn)略制定權(quán)利。隨后充分發(fā)揮總法律顧問優(yōu)勢，以內(nèi)部法律顧問為骨干成員，允許總法律顧問直接進(jìn)入高層。或者促使總法律顧問兼任輔助管理人員參與重大決策，并協(xié)調(diào)企業(yè)日常經(jīng)營管理、最終策略制定，為企業(yè)內(nèi)部管理制度合法、獨(dú)立運(yùn)行提供有效引導(dǎo)。

其次，考慮到市場主導(dǎo)型法律風(fēng)險防范機(jī)制成本較高，對于中小型企業(yè)提出了較大的負(fù)擔(dān)。因此，企業(yè)可以借鑒德國國家公司內(nèi)部法律風(fēng)險防范經(jīng)驗(yàn)，以企業(yè)集體利益最大化為目標(biāo)，允許股東、或者中介組織代理公司主管者執(zhí)行監(jiān)督、控制責(zé)任。通過在股東大會、董事會、監(jiān)事會間設(shè)置層層監(jiān)控、相互交織的管理體系，可以提高各高層參與企業(yè)法律風(fēng)險治理的積極性。

最后，根據(jù)我國大眾創(chuàng)業(yè)背景下小微企業(yè)法律風(fēng)險防范需要，基于小微企業(yè)經(jīng)營權(quán)、所有權(quán)重合度較高的特點(diǎn)，可以借鑒日本2002年通過的《商法修正案》內(nèi)容，在企業(yè)內(nèi)部設(shè)置法律事務(wù)機(jī)構(gòu)，逐步推動企業(yè)股權(quán)及經(jīng)營管理權(quán)向經(jīng)營管理人員、初創(chuàng)人員共同管理變更，最大限度降低因初創(chuàng)人員法律意識不足導(dǎo)致的法律風(fēng)險。同時考慮到企業(yè)法律風(fēng)險防范是一種長效機(jī)制，企業(yè)應(yīng)全方位貫徹落實(shí)規(guī)范性運(yùn)作原則，將法律事務(wù)機(jī)構(gòu)與各個崗位、各個部門職責(zé)體系有機(jī)交融，推動企業(yè)合同交易、財(cái)務(wù)管理、對外投資、勞動管理進(jìn)入規(guī)范化、法制化渠道。

四、總結(jié)

綜上所述，在市場經(jīng)濟(jì)繁榮發(fā)展的背景下，企業(yè)經(jīng)營發(fā)展的各個階段所涉及的法律風(fēng)險也呈現(xiàn)出多元化、繁雜性，因此，企業(yè)應(yīng)立足法律風(fēng)險管理監(jiān)控約束，在內(nèi)部構(gòu)建更加完善系統(tǒng)的法律風(fēng)險管理制度。根據(jù)階段企業(yè)發(fā)展情況，及時、有效識別企業(yè)經(jīng)營發(fā)展階段遇到的法律風(fēng)險，并制定預(yù)先管控對策，以便從根源上防范企業(yè)經(jīng)營管理階段遇到的法律風(fēng)險，保障企業(yè)平和、穩(wěn)定運(yùn)行。

注釋：

①劉通.我國企業(yè)法律風(fēng)險管理及其體系構(gòu)建[J].商場現(xiàn)代化，2017（4）：98-99.

②陳克寬.企業(yè)法律風(fēng)險防范淺議[J].合作經(jīng)濟(jì)與科技，2016（6）：100-101.