專利保護(hù)和商業(yè)秘密保護(hù)的比較分析

劉澤華

摘? 要：當(dāng)前，我國企業(yè)對于自主知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)越來越重視，隨之而來的就是涉及知識產(chǎn)權(quán)的法律糾紛日益增多。在實務(wù)中，對知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)方式多種多樣，主要有商業(yè)秘密保護(hù)和專利保護(hù)等。在涉知識產(chǎn)權(quán)的專利糾紛中，采用不同的保護(hù)方式不僅會影響被保護(hù)的知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)程度，也會影響訴訟策略的選擇。在實務(wù)中，靈活運用商業(yè)秘密保護(hù)和專利保護(hù)，會使得被保護(hù)利益的最大化。因此，區(qū)分商業(yè)秘密保護(hù)和專利保護(hù)就顯得非常有必要。

關(guān)鍵詞：商業(yè)秘密保護(hù);專利保護(hù);知識產(chǎn)權(quán)

一、商業(yè)行為中應(yīng)當(dāng)重點保護(hù)的客體

現(xiàn)代日常商業(yè)行為，大部分已經(jīng)不再是體力勞動所產(chǎn)出的商品的簡單交易，更多的現(xiàn)代商品包含了勞動者的智力勞動成果，稱為知識產(chǎn)權(quán)。知識產(chǎn)權(quán)，是指民事主體對特定智力成果依法享有的專有權(quán)利。知識產(chǎn)權(quán)的客體是智力成果，具有專有性、地域性、時間性等特點，一般只在有限時間內(nèi)有效。各種智力創(chuàng)造如發(fā)明、外觀設(shè)計、文學(xué)和藝術(shù)作品，以及在商業(yè)中使用的標(biāo)志、名稱、圖像，都可被認(rèn)為是某一個人或組織所擁有的知識產(chǎn)權(quán)。知識產(chǎn)權(quán)分著作權(quán)、專利權(quán)與商標(biāo)權(quán)。本文主要就知識產(chǎn)權(quán)中的專利保護(hù)和商業(yè)秘密保護(hù)作以區(qū)分并分析利弊。

二、專利保護(hù)與商業(yè)秘密保護(hù)的概念

專利保護(hù)，是指在專利權(quán)被授予后，未經(jīng)專利權(quán)人的同意，不得對發(fā)明進(jìn)行商業(yè)性制造、使用、許諾銷售、銷售或者進(jìn)口，在專利權(quán)受到侵害后，專利權(quán)人通過協(xié)商、請求專利行政部門干預(yù)或訴訟的方法保護(hù)專利權(quán)的行為。商業(yè)秘密保護(hù)，是指勞動者或者經(jīng)營者，不得以盜竊、賄賂、欺詐、脅迫或者或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密，也不得披露、使用或者允許使用以前項手段獲取的權(quán)利人商業(yè)秘密，不得違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密，不得利用企業(yè)的商業(yè)秘密從事個人牟利活動。

三、專利保護(hù)與商業(yè)秘密保護(hù)的區(qū)別

因?qū)＠c商業(yè)秘密屬于對智力成果不同的保護(hù)模式，因此兩者在權(quán)利來源、權(quán)利保護(hù)、保護(hù)范圍，保護(hù)條件等方面存在較大差異。區(qū)分兩種保護(hù)模式是有效保護(hù)智力成果的前提。

3.1保護(hù)狀態(tài)的不同

專利保護(hù)需要求智力成果所有人公開其智力成果（涉及國家安全等除外），并經(jīng)法定程序向?qū)＠芾眍悪C(jī)關(guān)申請以便獲得法律上受保護(hù)的權(quán)利。在智力成果所有人申請專利權(quán)時，需要將該智力成果向社會公示，在他人無異議的情況下才有可能取得專利權(quán)從而獲得保護(hù)。因此，專利保護(hù)具有法定程序，法定形式。

商業(yè)秘密保護(hù)無法定的程序要求，亦無法定形式要求。商業(yè)秘密保護(hù)以企業(yè)內(nèi)部自我管理為主，不需要進(jìn)行公示，不需要行政主管部門的特別干預(yù)。因此，商業(yè)秘密保護(hù)教專利保護(hù)更靈活。

3.2保護(hù)客體的范圍不同

專利權(quán)保護(hù)的是具體、清楚、完整的智力成果，其保護(hù)范圍以權(quán)利申請人請求的范圍為限，并且會受到期限、地域、公共利益等條件的限制。從理論上講，凡是專利保護(hù)無法覆蓋到的任何想要保護(hù)的智力成果，都可以采用商業(yè)秘密保護(hù)。而且，商業(yè)秘密保護(hù)不僅可以保護(hù)技術(shù)信息，也可以保護(hù)經(jīng)營信息，而經(jīng)營信息是專利權(quán)無法覆蓋到的。由此，商業(yè)秘密保護(hù)的范圍比專利保護(hù)的范圍更為寬廣。

3.3取得方式和條件的不同

專利保護(hù)需要權(quán)利申請人經(jīng)法定程序向?qū)＠芾眍悪C(jī)關(guān)申請并接受新穎性、創(chuàng)造性、實用性和其他實質(zhì)性審查，并通過法定形式予以公告，才有可能獲得法律上的專利保護(hù)。而商業(yè)秘密從秘密信息的完成時起即已存在，僅需企業(yè)內(nèi)部自我加強(qiáng)管理，制定完善的秘密保護(hù)規(guī)則即可實現(xiàn)商業(yè)秘密保護(hù)，無法定的程序要求，亦無法定形式要求。

3.4保護(hù)期限的不同

專利保護(hù)受到專利法的規(guī)制，只能在限制的期限內(nèi)行使，在專利權(quán)保護(hù)期限內(nèi)權(quán)利人會享有技術(shù)壟斷權(quán)。相反，商業(yè)秘密保護(hù)沒有明確的受保護(hù)期限。商業(yè)秘密從產(chǎn)生伊始，只要保密措施得當(dāng)，理論上可以無限保護(hù)下去，是否公開完全取決于權(quán)利人的考量。

3.5權(quán)利主體的不同

因?qū)＠麢?quán)具有壟斷的特殊性，相同的專利僅能被授予一項專利，故專利權(quán)在一定期限、一定地域只能用一個權(quán)利主體，并且權(quán)利主體以及權(quán)利內(nèi)容是明確公開的。而商業(yè)秘密保護(hù)不受專利法對專利權(quán)的限制，而且權(quán)利主體可以多個，權(quán)利內(nèi)容可以相同并且保密。

3.6救濟(jì)方式不同

專利保護(hù)一旦遭受侵犯，權(quán)利人可以運用強(qiáng)有力的專利法規(guī)體系予以救濟(jì)。而對于商業(yè)秘密保護(hù)，我國則欠缺專門的法律法規(guī)予以規(guī)制，只能以合同法、反不正當(dāng)競爭法等法律尋求救濟(jì)。

四、專利保護(hù)與商業(yè)秘密保護(hù)的選擇

專利保護(hù)和商業(yè)秘密保護(hù)在保護(hù)形式、保護(hù)期限、救濟(jì)方式等方面存在差異，因此選擇何種保護(hù)方式需要對具體情況進(jìn)行權(quán)衡。

4.1專利權(quán)保護(hù)

專利保護(hù)非常適合技術(shù)信息保護(hù)。采用專利保護(hù)技術(shù)信息的優(yōu)勢有：（1）規(guī)制專利的法律法規(guī)相對完善，專利權(quán)如若遭到侵犯，權(quán)利人可以采取健全的法律來維護(hù)自己的權(quán)益。（2）技術(shù)信息在獲取專利后，一方面能通過專利權(quán)的保護(hù)以維護(hù)權(quán)利人對此技術(shù)的壟斷性使用，另一方面，其他主體欲使用此技術(shù)，需要給權(quán)利人支付專利許可費，專利因此可以給權(quán)利人帶來額外的收益。（3）專利保護(hù)是依托國家法律強(qiáng)制力而維護(hù)智力成果權(quán)益，相較于商業(yè)秘密保護(hù)，更容易實現(xiàn)其保護(hù)目的與救濟(jì)目標(biāo)。

專利保護(hù)的劣勢也尤為明顯，即申請專利必須將技術(shù)具體內(nèi)容公開，這種方式隱蔽性不強(qiáng)，必將會造成諸多侵權(quán)糾紛。好在專利保護(hù)方面的法律法規(guī)比較完善，因此可以相對的彌補(bǔ)劣勢。

4.2商業(yè)秘密保護(hù)

商業(yè)秘密保護(hù)不僅限于技術(shù)信息保護(hù)，還可以應(yīng)用于商業(yè)信息保護(hù)。商業(yè)秘密保護(hù)具有以下優(yōu)勢：（1）較之于專利保護(hù)，商業(yè)秘密保護(hù)范圍更廣。（2）無期限限制，無地域限制、無法定程序及方式限制。但同時商業(yè)秘密保護(hù)具有很大的缺點，即涉及商業(yè)秘密法律規(guī)范不成熟，僅靠企業(yè)內(nèi)部管理規(guī)制沒有法律加以強(qiáng)制難以達(dá)到保護(hù)目的，商業(yè)秘密若被侵犯，取證調(diào)查、損失計算以及法律的運用都將會面臨挑戰(zhàn)。

4.3專利權(quán)保護(hù)與商業(yè)秘密保護(hù)的聯(lián)合運用

新形勢下，企業(yè)對于智力成果的保護(hù)不能僅僅局限于某一種形式，而應(yīng)該采取多元化的保護(hù)手段來維護(hù)企業(yè)自身利益。如果使用專利保護(hù)能使保護(hù)利益最大化，則使用專利保護(hù)是明智的選擇，對于專利保護(hù)無法覆蓋的范圍，使用商業(yè)秘密保護(hù)作為補(bǔ)充。如此兩種保護(hù)方式相輔相成，互相補(bǔ)充，回避各自的優(yōu)劣，可以達(dá)到對需要保護(hù)的權(quán)益無縫覆蓋。

五、專利保護(hù)與商業(yè)秘密保護(hù)的運用

在選擇采用何種保護(hù)策略時，要充分考慮自身因素，需要對自身技術(shù)狀況有清醒的認(rèn)識，以選擇適合自身定位的保護(hù)方式，例如首先評估需要保護(hù)的技術(shù)信息是否易于保密、掌控，如果易于保密，則使用商業(yè)秘密保護(hù)風(fēng)險相對較小，可以免去公開商業(yè)秘密所帶來的剽竊風(fēng)險。其次，對擬申請的專利的技術(shù)前瞻性、先進(jìn)性、可實現(xiàn)性進(jìn)行評估，對能否申請到專利保護(hù)進(jìn)行預(yù)估衡量，對專利保護(hù)的期限進(jìn)行衡量等。并且，在選擇保護(hù)策略時，可以兼而有之。對技術(shù)信息進(jìn)行分析，找到對應(yīng)的可申請專利的最低標(biāo)準(zhǔn)，將此部分寫入專利申請文件中以尋求法律上的保護(hù)，另一方面，將其余信息以商業(yè)秘密的方式予以保護(hù)，這樣可以以公開信息最少的代價獲取最大的保護(hù)權(quán)益。利用此種保護(hù)策略，一方面可以享受專利權(quán)所賦予的技術(shù)信息的壟斷使用，另一方面也可以轉(zhuǎn)讓專利獲得額外的收益，以實現(xiàn)利益最大化。

綜上，采用不同的保護(hù)策略會帶來不同的保護(hù)利益。因此嗎，在實務(wù)操作中，對智力成果的保護(hù)，專利保護(hù)與商業(yè)秘密保護(hù)各有利弊，最重要的是分析其各自優(yōu)勢，選擇合適的防護(hù)方式，靈活運用各種規(guī)則，才能使被保護(hù)的智力成果發(fā)揮其價值。