新《證券法》落地集體訴訟制度直擊維權(quán)痛點(diǎn)

何艷

在歷時(shí)四年多、歷經(jīng)四輪審議之后，新《證券法》的修訂正式落地。此次修訂突出投資者保護(hù)，特別是中小投資者的權(quán)益保護(hù)，新設(shè)投資者保護(hù)專章，探索建立符合國情的證券方面的代表人訴訟制度。規(guī)定投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)可以作為訴訟代表人，按照“明示退出”、“默示加入”的訴訟原則，依法為受害投資者提起民事?lián)p害賠償訴訟，這被業(yè)內(nèi)認(rèn)定為中國特色的證券集體訴訟制度，對于解決此前在訴訟領(lǐng)域保護(hù)投資者利益的痛點(diǎn)有著重要意義。

建立“默示加入”“明示退出”的訴訟機(jī)制

此次《證券法》修訂的一大亮點(diǎn)就是新設(shè)專章規(guī)定了投資者保護(hù)制度，并作出了一系列的制度安排，包括明確投資者適當(dāng)性管理、新設(shè)上市公司股東權(quán)利委托征集行使制度、新設(shè)先行賠付的賠償機(jī)制、完善證券訴訟的代表訴訟制度、建立征集股東權(quán)利制度。

全國人大財(cái)經(jīng)委員會法案室主任龔繁榮介紹稱，“修訂后的證券法還探索建立了符合中國國情的證券民事訴訟制度。”具體來看，一是充分發(fā)揮投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)的作用，允許其接受50名以上投資者的委托作為代表人參加訴訟;二是允許投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)按照證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)確認(rèn)的權(quán)利人，向人民法院登記訴訟主體;三是建立了“默示加入”“明示退出”的訴訟機(jī)制，為投資者維護(hù)自身合法權(quán)益提供方便的制度安排。

“征集50個簽名這個事，可能對我們的集體訴訟有影響，但有的時(shí)候可能征集不起來，若征集不到50人，又該如何訴訟？”中國政法大學(xué)商學(xué)院院長劉紀(jì)鵬認(rèn)為，集體訴訟必須要加上兩條：第一，對上市公司欺詐發(fā)行、虛假陳述或者其他重大違法行為，要有比較清晰的劃分，時(shí)間段、點(diǎn)位、價(jià)位段都要明確;第二，補(bǔ)償?shù)姆秶欢ㄒ笫呛灻撸缓灻貌坏窖a(bǔ)償。只有這樣，才能把征集50人的作用發(fā)揮出來。

劉紀(jì)鵬認(rèn)為，在訴訟主體認(rèn)定上，“上市公司是投資者的，投資者集體訴訟自己作股東的公司來獲取補(bǔ)償，這可以說是一種方向性誤導(dǎo)。”他表示，集體訴訟的對象一定是害群之馬的大股東、高管、實(shí)控人以及中介機(jī)構(gòu)，他們才是造成投資者權(quán)益受損的實(shí)施主體。“就上市公司的訴訟來說，必須要把上市公司和其他相關(guān)主體分開，誰侵害了投資者權(quán)益就由誰來收場，這樣訴訟才有效才有力度。”

在集體訴訟制度設(shè)計(jì)上，北京某律師事務(wù)所賈梅律師團(tuán)隊(duì)認(rèn)為“默示加入”“明示退出”的訴訟機(jī)制的提出與其他國家的集團(tuán)訴訟機(jī)制較為接近，不過，他們也提出“作為代表人的主體是特定的，雖然體現(xiàn)了立法的謹(jǐn)慎性，但在具體運(yùn)行上還是需要進(jìn)一步做好與民事訴訟法的銜接。”

注冊制實(shí)施需要集體訴訟來“保駕護(hù)航”

在以信息披露為核心的注冊制下，上市公司準(zhǔn)確、及時(shí)、充分的披露信息尤為重要。2019年科創(chuàng)板試點(diǎn)注冊制前后，從業(yè)內(nèi)到監(jiān)管層，呼吁和推動建立證券集體訴訟制度的聲音不絕于耳。而在此次新《證券法》修訂中，就取消了“核準(zhǔn)+注冊”雙軌制，全面推行注冊制。

武漢科技大學(xué)金融證券研究所所長董登新表示，注冊制的最大特色就是市場的包容性和市場化程度大幅提升，市場越包容監(jiān)管越重要，對證券違法犯罪要零容忍，因此，在嚴(yán)查嚴(yán)打證券違法犯罪方面，需要全市場各個投資主體全面參與進(jìn)來進(jìn)行相互監(jiān)督，進(jìn)行維權(quán)。“在注冊制推行的過程當(dāng)中，投資者保護(hù)要盡快地跟進(jìn)，投資者保護(hù)的相關(guān)措施要盡快落地。在注冊制市場更包容的背景下，中國特色的證券集體訴訟制度一定會顯得尤為重要。”

賈梅律師團(tuán)隊(duì)認(rèn)為，證券發(fā)行市場化、法治化是證券市場發(fā)展的方向，注冊制是市場化、法治化的具體體現(xiàn)。集體訴訟機(jī)制是打擊證券發(fā)行交易違法違規(guī)行為、投資者保護(hù)的法治化途徑。降低準(zhǔn)入門檻，加強(qiáng)事中事后監(jiān)管是商事制度改革的重要內(nèi)容，集體訴訟機(jī)制是完善事后監(jiān)管的有益補(bǔ)充，可以在一定程度上倒逼證券發(fā)行人遵守法律規(guī)定。

雖然新《證券法》大幅提升了投資者保護(hù)力度，但在具體實(shí)施過程中，仍需要最高法和證監(jiān)會進(jìn)一步出臺相關(guān)配套制度，使規(guī)則真正落地。對于集體訴訟的對象，如果投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)選擇逢案必訴、各案皆全員代理的模式，將使投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)事實(shí)上壟斷整個證券虛假陳述責(zé)任糾紛案源。但壟斷可能帶來低效率和不公平，所有目前投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)尚未采取該種維權(quán)模式。對此，中證中小投資者保護(hù)中心在新《證券法》通過后，曾發(fā)文表示：適當(dāng)時(shí)機(jī)選取典型案件啟動代表人訴訟，增強(qiáng)證券領(lǐng)域投資者司法救濟(jì)效果。

集體訴訟參與主體應(yīng)更加多元化

從國際經(jīng)驗(yàn)來看，證券集體訴訟是被實(shí)踐證明了的有效方式。以美國為例，美國的證券集團(tuán)訴訟就對于美國資本市場的發(fā)展起到了巨大的促進(jìn)作用。美國每年大約有200家上市公司遭遇證券集團(tuán)訴訟，而從賠償金額來看，美國安然和世通兩案單個案件賠償額度都超過70億美元。

董登新認(rèn)為，在國外，集體訴訟具有訴訟效率高、訴訟成本低且能維護(hù)司法公平等優(yōu)勢。其中，最重要的在于國外證券集體訴訟采用“申明退出”機(jī)制，一旦代表人起訴上市公司違法違規(guī)行為被坐實(shí)，賠償范圍默認(rèn)覆蓋所有被侵權(quán)的投資者，投資者的巨額索賠也可以對上市公司起到震懾作用，從而規(guī)范市場運(yùn)行。

“從歐美證券集體訴訟制度的實(shí)踐來看，它們更多依賴于市場的力量，由私人律師事務(wù)所來主導(dǎo)，從商業(yè)層面上來講，私人律師事務(wù)所具有其積極性和主動性來幫助投資者維權(quán)。而我們現(xiàn)在的證券集體訴訟，還處于起步階段，主要由政府以及公益性機(jī)構(gòu)主導(dǎo)，不過在將來，我們的集體訴訟制度的參與主體應(yīng)該是多元的。”董登新如是說。

董登新進(jìn)一步表示，A股市場目前是一個典型的散戶市，啟動中國特色證券集體訴訟制度，可能會引導(dǎo)中小散戶主動、積極維權(quán)，“這種格局一旦形成，一方面可以威懾證券違法犯罪，另外一方面可以大大提升投資者自我保護(hù)的意識和能力。”

當(dāng)然，在集體訴訟當(dāng)中，如果被訴訟的公司沒有錢賠償又該怎么辦？對此難點(diǎn)，劉紀(jì)鵬表示，證監(jiān)會可以動用幾百億的投資者保護(hù)資金率先去補(bǔ)償，“只有這樣，集體訴訟才能有始有終。前面有人訴訟，后邊能得到實(shí)在的補(bǔ)償，而懲罰的對象又不是簡單地訴訟上市公司。”