勞動法視野下的高職現代學徒若干法律問題探析

李愛民

【摘要】現代學徒制作為高職學校優質校建設以及質量提升工程的一個重要項目受到各方廣泛關注。與此同時，現代學徒制的運作也遇到了一些必須解決的法律理論及實踐問題。文章對相關問題進行了比較深入的探討，希望能夠對問題的解決提供一些有益的探索。

【關鍵詞】現代學徒制 法律問題 探索

自2014年教育部頒布《教育部關于開展現代學徒制試點工作的意見》后，許多職業學校積極響應號召，開展了形式多樣的現代學徒制的試點探索。教育部也在隨后的文件中定期公布試點省份、試點學校、試點企業等，并提出了相應的操作要求。一時間現代學徒制成為職業學校進行創新探索的重要形式，其開展可以用如火如荼來形容也不為過。但是在在一片創新的歡呼中，卻也曝露了一些深層次的法律問題，迫使我們需要對現代學徒制的運作進行相應的基于勞動法視角的理性的思考。

一、關于實際存在的兩個現代學徒制

（一）學徒的含義與現代學徒

學徒，是一個勞動法上概念，是指具備相應的勞動權利能力與勞動行為能力，并未與用人單位建立勞動關系但又在用人單位指派的師傅的指導下在用人單位進行學習勞動的勞動者。這部分勞動者，在學徒期屆滿后，由用人單進行考核合格后才與用人單位建立勞動關系，享受職工的權利和履行職工的義務。這種學徒我們稱為傳統學徒。這種學徒的存在，使得相當一部分勞動者雖然在用人單位的指派下進行勞動，但卻沒辦法受到勞動法的保護。因為在學徒期學徒不被認為是用人單位的職工，所以學徒與用人單位的關系是屬于平等主體之間的民事關系，法律對單位和學徒進行平等保護。由于很難杜絕用人單位利用其優勢地位肆意侵害學徒合法權益的弊端，我國2007年頒布實施的勞動合同法刪除了學徒的規定，這代表了立法者對學徒這種勞動形式的不認可。勞動合同法要求凡全日制用工都需要簽訂書面勞動合同。

現代學徒是強調與傳統學徒不一樣的學徒。其本質含義在于此種學徒一方面主要的任務在于學習與工作相關的知識與技能（用人單位聲稱現代的學徒雖然也會在師傅或者指導老師的指導下從事相對獨立的工作，但是這種相對獨立的工作主要目的仍然是實踐性的學習），另一方面用人單位愿意承認與學徒之間的勞動關系，學徒被認為是用人單位的職工。從而現代學徒在制度上的本意是學徒一方面受勞動法保護，一方面以學習知識技能為主其要工作內容，是對傳統學徒的揚棄。

（二）兩個現代學徒制

1、主要由人力資源與社會保障部推行的現代學徒制

其實在2014年教育部提出現代學徒制試點探索之前，人力資源與社會保障部于2006年就提出了新型學徒制（也被稱為現代學徒制）的試點，并一直不斷探索。根據人社部于2018年10月頒布實施的《人力資源社會保障部、財政部關于全面推行企業新型學徒制的意見》，這種新型學徒主要適用于與企業簽訂一年以上勞動合同的技能崗位新招用和轉崗等人員。企業可結合生產實際自主確定培養對象，采取“企校雙制、工學一體”的培養模式，即由企業與技工院校、職業院校、職業培訓機構、企業培訓中心等教育培訓機構（以下簡稱“培訓機構”）采取企校雙師帶徒、工學交替培養等模式共同培養學徒。在此過程中企業是現代學徒的主要負責主體。而且學徒在學習培訓期間，企業應當按照勞動合同法的規定支付工資，且工資不得低于企業所在地最低工資標準。為了支持現代學徒制的運行，人力資源社會保障部門會同財政部門對開展學徒培訓的企業按規定給予職業培訓補貼，補貼資金從就業補助資金列支。補貼標準由各省（區、市）人力資源社會保障部門會同省級財政部門確定，學徒每人每年的補貼標準原則上不低于4000元，并根據經濟發展、培訓成本、物價指數等情況逐步提高。此種現代學徒制被視為企業出于提高職工素質與能力的目的為新進職工提供職業培訓的一種特殊方式。

2、主要由教育部推行的現代學徒制

自教育部從2014年提出現代學徒制試點探索以來，這種現代學徒制也已經大面積推開。這種現代學徒制的運作與人力資源與社會保障部推行的現代學徒制迥然有異。根據2014年教育部頒布《教育部關于開展現代學徒制試點工作的意見》，2019年頒布的《教育部辦公廳關于全面推進現代學徒制工作的通知》等文件規定，教育部推行的現代學徒制，主要適用于職業學校的學生，而且主要適用于新招收的學生，當然也有一些試點單位在畢業生中適用的。高職學校中現代學徒制就是這種現代學徒制。在這種現代學徒制的運作過程中，職業學校起主導作用，強調學徒的學生身份，對學徒的工資報酬不做特意的安排，同時參與現代學徒制的企業的補貼，也未專門作規定，在實務中該中現代學徒制被當作職業學校的一種更加強調企業行業參與實踐教學的特殊的教學方式。

我國的職業教育政策對實踐教學給予了高度的重視，除了在課程中強調實踐技術技能的培養，更在專業培養中規定了專門的實踐實習內容。根據教育部等五部委聯合發布的《職業學校實習管理規定》，這些實踐實習包括認識實習、跟崗實習、頂崗實習。這三種實習形式的時間以及學生實踐的獨立性是逐級上升的。頂崗實習無論實習時間還是實習的獨立性均是最長和最獨立的。但是頂崗實習的時間一般就是六個月，而且在同一實習單位的實習學生的人數是受到嚴格限制的。但是現代學徒制對于實踐時間卻可以長于6個月的限制，且不受同一單位可以接受的實習生的人數限制。從這個意義上來說，高職的現代學徒制是高職所有實踐教學形式中最注重實踐的一種教學方式。

二、關于招生與招工的問題

2014年教育部頒布《教育部關于開展現代學徒制試點工作的意見》規定“招生與招工一體化是開展現代學徒制試點工作的基礎。各地要積極開展“招生即招工、入校即入廠、校企聯合培養”的現代學徒制試點”。在2019年頒布的《教育部辦公廳關于全面推進現代學徒制工作的通知》中則明確提到“校企共同制訂和實施招生招工方案，規范招生錄取和企業用工程序，推進招生招工同步、先招工后招生、先招生后招工，明確學徒的企業員工和職業學校學生雙重身份，保障學徒的合法權益。”

這兩份現代學徒制的文件是各職業學校開展學徒制試點工作遵循的基本文件。為貫徹這兩個文件，一些職業學校要求試點專業與學生以及實習單位簽訂學徒制試點三方協議，以該三方協議作為明確各方權利義務的依據。并聲稱這就是現代學徒制。這種做法實際與實習三方協議的簽訂并無實質區別，都是以協議的形式明確學生在實習單位實習，學校和實習單位對實習生進行指導并進行合理的安全保護，在此基礎上實習單位對實習生發放合理的實習報酬。這種做法在被教育部通過一些方式不予認可后，這種做法又加入了“實習生在實習完畢后，經用人單位考核可以轉為實習單位正式員工”的內容，但是這種增加還是沒有能夠真正的體現教育部所界定的現代學徒制的“招生招工一體化”的要求。

在進行了相應的實踐后，有些試點省份如廣東等省份明確規定現代學徒制試點學校必須簽好兩個合同。一是簽好學校與用人單位的現代學徒培養合同，二是簽好試點單位與所招錄的新生的勞動合同。而且必須保證新生及新生家長對所簽的勞動合同以及學徒合同的知情權。這種做法被認為是現代學徒制的正確做法，真正實現了招生、招工的一體化。

三、關于兩個合同、兩種身份的問題

如前文所述，教育部的兩個文件其實是要求試點學校招錄的新生需要與用人單位簽訂勞動合同，還有就是學校與用人單位簽訂好學徒培養合同。[1]與此同時，入學新生是以職業學校的名義招收，這就形成了教育部文件中所提到新生所應具備的雙重身份----企業員工的身份和學校在校學生的身份。這種雙重身份在制度設計上被認為是對傳統學徒的完善。現代學徒既是學生又是職工，既能學習又受勞動法保護，善莫大焉。

但是，我們真的可以同時確認現代學徒的在校生身份和用人單位職工的身份嗎？對這個問題的回答實際上是造成了兩種現代學徒制迥然有異的關鍵之處。其實人社部推行的現代學徒制對此問題的回答是否定的。人社部推行的現代學徒制，只確認學徒的職工身份，要求學徒必須是新進職工與企業簽訂勞動合同一年之內才能適用現代學徒制相關的政策措施，學徒在培訓期間是以企業職工的身份進行培訓。教育部推行的現代學徒制對此問題的回答則是肯定的，學生的身份與職工的身份并存在于學徒一身。

我們需要重視一個事實，任何制度的設計都需要顧及原有的制度基礎，否則有可能造成制度上的不和諧。在我國的勞動法基本理論與實際操作中均有一個基本的理念，就是只有合格的勞動者才能夠與用人單位訂立勞動合同，并受到勞動法的傾斜性保護。[2]合格的勞動者的基本條件之一就是勞動者必須能夠依其意志支配其勞動力。學界一般認為在校學生（就算是年滿16周歲）因其主要任務是學習，必須受到學校教學管理的約束，因此其不具備支配自己勞動力的完全的自主權，所以不具備簽訂勞動合同資格。比如頂崗實習生與實習單位發生爭議，勞動仲裁委一般拒不受案，因為這被認為不屬于勞動爭議，不屬于勞動法的保護范圍。在此種背景下，如果學徒與用人單位發生糾紛，那么有非常大的可能，用人單位與學徒簽訂的勞動合同會因在校生不具備簽訂勞動合同的資格而被認定為無效。由高職學校以其名義招收的學徒歸根結底還是只具有一種身份—學生。

高職學校運行的現代學徒制在這個問題上與現有制度的不和諧會導致其做出改變嗎？我們認為還是可以期待的，我們期待高職學校運行的現代學徒制，逐漸與人社部的現代學徒制靠攏。該種靠攏強調現代學徒制運作以企業為主，以企業名義招收新職工，高職學校與企業簽訂培養合同，接受企業委托，為企業提供有償培訓服務。當然這一切運作的前提是高職學校打鐵要靠自身硬，具有能夠讓企業認可的資質和能力。

與此同時，我們也需要改變一種有害的思想：一些高職學校以企業對于市場和技術前沿更加熟悉和具有優勢為由，認為高職學校只需對學生開展基礎教育，專業技術能力的培養可由合作企業來完成，美其名曰與市場與崗位無縫結合。但是，如果企業自己可以自己培養，尤其是企業的設施設備以及人員甚至比職業學校更為優勝時，為什么要將其職工委托職業學校來培養呢？如果是這樣，企業將缺乏和高職學校合作的沖動。我們認為高職學校只有不斷增加其在技術技能等方面的核心競爭力的情況下，才有資格加入現代學徒制。

四、關于現代學徒制的質量監督問題

不管是人社部的現代學徒制還是教育部的現代學徒制其實有一點是共通的，那就是整合企業資源與學校資源，提高對學徒的培養質量。學徒的培養質量是現代學徒制的核心。培養質量的評判是一個比較復雜的問題，它既涉及到培養過程的質量評判也包含培養結果的質量評判。但無論是哪一種評判，由誰來進行評判依照什么樣的標準來進行評判的都是首先要解決的問題。

目前高職學校開展的現代學徒制的學徒培養質量，大多是由高職學校以及企業共同來進行評判。這存在著一個明顯的邏輯問題，也就是自己做自己的法官和既當運動員又當裁判員的問題。[3]當我們將視野放寬一些，會發現只有將現代學徒制的培養質量交由具有公信力的第三方機構依據科學的標準和程序對現代學徒的培養質量進行評判時，現代學徒的培養質量才能夠得到合理的保證，同時也避免一些爭議的出現。我們相信隨著我國職業教育的不斷發展，具有公信力的第三方機構和相應的質量評判標準將會逐漸成立。這樣也有助于糾正一些企業將現代學徒當成成本較低的勞動力的錯誤做法。

現代學徒制的推行，是一個較為復雜的系統工程，我們需要在看到它存在的優勢的同時，也需要理智地處理好它在運作中凸顯的各種實際問題，這樣才能行穩致遠。

參考文獻：

[1]崔玉隆，顧坤華.《現代學徒制學徒的身份辨析》[J].南昌.職教論壇.2017.19，29.

[2]王全興.《勞動法》[M].北京 法律出版社，2008.07

[3]曼弗雷德. 魏斯，馬琳.施米特著.倪斐譯《德國勞動法與勞資關系》[M]北京.商務印書館出版社，2012.