違禁作品著作權問題探究

瞿鵬 西南石油大學 四川成都 610100

一、引言

隨著時代的變遷，我國經濟飛速發展，與國際社會的交流越來越廣泛。在加入WTO以來，我國與美國、歐盟等發達國家的貿易摩擦也越來越頻繁，特別是知識產權領域。知識產權在現有國民經濟中占據重要地位，因而成為問題爭議的焦點。

2007年，美國向中國就知識產權保護和實施措施問題提出進行磋商，雙方并未達成有效的協議，美國上訴至專家組。2009年1月26日，世界貿易組織爭端解決機構專家組裁定我國《著作權法》第4條第1款違反了著作權國際公約《伯爾尼公約》和《與貿易有關的知識產權協議》。2010年2月26日，第十一屆全國人民代表大會常務委員會第十三次會議通過了《關于修改〈中華人民共和國著作權法〉的決定》，將原《著作權法》第4條修改為“著作權人行使著作權，不得違反憲法和法律，不得損害公共利益。國家對作品的出版、傳播依法進行監督管理。”然而仍未解決違禁作品著作權問題，違禁作品著作權問題的爭議仍然很激烈。

同時，在面對未經我國審查通過的外國影視作品和文學藝術作品，通過網絡傳播，各種違禁作品、盜版作品屢禁不止。給社會管理以及原著作權人維權之路平添許多障礙。

二、違禁作品概述

我國從九十年代開始醞釀制定《著作權法》以來，關于違禁作品著作權問題一直都存在著很大爭議。1991年頒布實施的《著作權法》第四條規定，依法禁止出版、傳播的作品，不受本法保護。著作權人行使著作權，不得違反憲法和法律，不得損害公共利益。意味著我國對違禁作品著作權進行限制，違禁作品不受我國著作權法保護。

2010年2月26日，全國人大常委會決議通過將原《著作權法》第4條修改為“著作權人行使著作權，不得違反憲法和法律，不得損害公共利益。國家對作品的出版、傳播依法進行監督管理。”然而仍未從根本上解決違禁作品著作權問題。

違禁作品的定義，按照原《著作權法》第四條規定為“依法禁止出版、傳播的作品”。從文理解釋來看，對于違禁作品的定義，存在狹義和廣義兩種理解。狹義上來說違禁作品是僅指思想內容違法的作品。廣義上認為違禁作品除思想內容違法外，還包括思想內容不違法，但未依法辦理相應的審查許可手續而被禁止出版傳播的作品。具體指：（1）非法進口、未署出版單位名稱、未經依法審定的中學小學教材等出版物 （2）未經國務院電影審查機構審查通過的電影片 （3）未獲出版、制作、復制、進口、批發、零售經許可的音像制品。一般認定，內容本身不違法但未獲出版傳播許可的作品，在其獲得或重新獲得審查通過或許可前，仍屬依法禁止出版、傳播的違禁作品。

按照我國《出版管理條例》規定，違法思想內容的作品包含：（1）反對憲法確定的基本原則的 （2）危害國家統一、主權和領土完整的 （3）泄露國家秘密、危害國家安全或者損害國家榮譽和利益的 （4）煽動民族仇恨、民族歧視，破壞民族團結，或者侵害民族風俗、習慣的 （5）宣揚邪教、迷信的（6）擾亂社會秩序，破壞社會穩定的 （7）宣揚淫穢、賭博、暴力或者教唆犯罪的 （8）侮辱或者誹謗他人，侵害他人合法權益的 （9）危害社會公德或者民族優秀文化傳統的 （10）未成年人讀物含有誘發未成年人違反社會公德和違法犯罪行為的內容，含有恐怖、殘酷等妨害未成年人身心健康內容的 （11）有法律、行政法規和國家規定禁止的其他內容的。

因此，通過分析歸納相關法律法規，違禁作品主要包含內容違法和程序違法兩類。內容違法主要指：嚴重危害國家主權、國家安全和破壞民族團結等危害國家利益的違反法律強制性規定的作品 宣揚淫穢、賭博、封建迷信、暴力等違背社會公序良俗的作品 侵犯他人他人著作權、隱私權等他人合法權利的作品。程序違法主要指：未提交審查批準通過的作品，例如未經我國審查批準在我國傳播的涉外影視作品和文學作品 已經提交審查尚未審查通過就出版傳播的作品 違法出版傳播發行程序性規定的作品。

三、我國違禁作品著作權分析

1991年實施的《著作權法》第四條規定：“依法禁止出版、傳播的作品，不受本法保護。著作權人行使著作權，不得違反憲法和法律，不得損害公共利益。”針對該條，對于違禁作品著作權問題一直以來就有不同理解【1】。

第一種理解認為違禁作品只要滿足作品的實質性要件，只要作品滿足具有獨創性的有形可復制的表達應當受到著作權法保護。即違禁作品只要滿足作品實質要件，就應當受到著作權法的保護。這是基于著作權是作品創作完成而自動產生，是一種自然權利、不可剝奪，因此違禁作品有著作權。

第二種理解認為違禁作品不受我國著作權法保護，那么違禁作品就不享有著作權。對于未經許可而去利用傳播的行為不認為是侵權，這是當然基于社會公共利益的考量。

第三種理解認為違禁作品去掉了不合法的部分，合法部分仍然受中國著作權法保護。第三種理解方式也是中國在WTO《著作權法》第四條第一款案中，中國政府在違禁作品著作權問題上的觀點。

著作權是一項私權，仍需滿足民事權利的基本原則。在民事基本原則中，禁止權利濫用原則和公序良俗原則來分析，違禁作品著作權的保護不應該跟社會公共利益相沖突。違禁作品的著作權保護也就沒法跟正常的作品一樣完全實現著作權人的私人利益，跟社會公共利益相沖突的部分注定會被公權力予以阻止。

四、違禁作品著作權完善措施

我國《著作權法》第一條規定，為保護文學、藝術和科學作品作者的著作權，以及與著作權有關的權益，鼓勵有益于社會主義精神文明、物質文明建設的作品的創作和傳播，促進社會主義文化和科學事業的發展與繁榮，根據憲法制定本法。因此，著作權法的目的是為保護文學、藝術和科學作品作者的權利，以及與之相關的權益，鼓勵有益于社會主義精神文明、物質文明建設的作品的創作和傳播，促進社會主義文化和科學事業的發展與繁榮。

著作權是一項私權，保護的是文學、藝術、科學領域內的智力創作成果。而違禁作品是其內容違法或者內容不違法，但未依法辦理相應的審查許可手續而被禁止出版傳播的作品。在一定社會時期不滿足社會主流價值觀的評價，并非作品不滿足著作權法要求的實質性要求。隨著社會的發展，對于是否違法的標準也會發生變化，為保證創作者的創作積極性，促進文化的發展。因此，對于違禁作品的著作權應該予以保護，

當然，考慮到一定社會時期的社會管理的需要，符合社會主流價值觀的評價。對于違禁作品采取限期其著作權的行使。

因而，對違禁作品著作權的保護，可以采取二分法的規則。認定違禁作品受我國著作權法保護，但是是受限的、不完整的。對于違禁作品的著作權中人身權依法予以保護，作者的署名權、修改權和保護作品完整權應予以保護，防止他人侵權，這在打擊盜版泛濫具有顯著意義，允許并保障創作者對于其作品著作權【2】。對于違禁作品著作權中的財產權，根據社會主流價值觀的評價，可以對違禁作品的財產權則采取受限的、不完整的保護，限制違禁作品在社會上傳播并限制創作者財富的增加。從而達到社會公共利益對于違禁作品的社會評價。

六、結語

從社會發展的角度看，違禁作品應該受著作權保護。知識產權是民事權利的一種，具有私權利的性質。因此，民法中的基本原則比如公序良俗原則、誠實信用原則和權利不得濫用原則等一樣適用于知識產權。民事主體依據《著作權法》中自動保護原則獲得著作權，其仍需要遵循全力不得濫用原則。權利的行使與社會公共利益相沖突時，個人利益要服從社會整體利益。也就是說，違禁作品受著作權法保護，但對其著作權的權利進行限制。

當然，合理保護違禁作品著作權需要全方位共同努力，為了切實保護著作權人的合法權益，防止依法禁止的作品進入公共領域，我國著作權法對于違禁作品的著作權保護需要進一步完善，并且適當借鑒其他國家的優秀經驗與制度【3】。

對于如何合理、有效的在社會主義市場經濟條件下保護違禁作品的著作權，還需在司法實踐中不斷積累經驗，結合實際司法實踐來平衡社會公共利益和私權利益下不斷創新摸索。