淺談西班牙公證

摘 要 西班牙法律體系是典型的大陸法系。其公證制度具有極強的大陸法特征，在公證制度設(shè)置、公證地位法定、公證人選拔并定期培訓(xùn)、公證事項等方面，是從事公證工作可借鑒和研究的。

關(guān)鍵詞 西班牙 公證 法定 大陸法系 司法輔助

作者簡介：楊嬋，四川省成都市律政公證處。

中圖分類號：D9551 ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A ? ? ? ? ? ?? ? ? ? ? ?DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2019.09.356

筆者偶然接觸到西班牙公證，就驚訝于西班牙公證制度的悠久、成熟、規(guī)范，進(jìn)而對西班牙公證制度進(jìn)行了關(guān)注了解。

西班牙于1931年建立共和國，當(dāng)年就頒布第一部《憲法》，西班牙歷史上雖然是一個海洋強國，但是從立法之初，其法律體系都是典型的大陸法系。而西班牙公證法律制度作為西班牙整個法律體系的組成部分，天然具有極強的大陸法特征，主要表現(xiàn)有以下幾點。

一、公證制度歷史悠久，制度設(shè)置完善

西班牙公證法于1862年就頒布了，距今已經(jīng)有150年的歷史。西班牙公證法共有142條，法律設(shè)置非常完善。1935年頒布了配套公證法《公證規(guī)章》，1994年經(jīng)修訂又頒布了新的《公證規(guī)章》。

二、公證地位法定

一方面，公證法保障公證人享有崇高的社會地位，明確公證員是公職人員，《西班牙公證法》第1條規(guī)定：“公證員是依法證明締結(jié)契約，合同以及其他法律行為行為合法的公職人員，公證員屬于整個國家的公職人員中的一類。”以及新版西班牙《公證規(guī)章》第22條：“西班牙公證人由司法部以國王的名義任命，實行終生制。”

另一方面，公證處必須依法設(shè)立，西班牙公證法對于公證處的設(shè)置，包括位置、環(huán)境、地址變更等方面都有明確的法律規(guī)定。根據(jù)《西班牙公證法》第3條的規(guī)定：“設(shè)立公證處是為了服務(wù)于公眾，公證處的設(shè)立要考量辦證的規(guī)模、出證的方便，設(shè)置公證處的地方要有好的環(huán)境和莊嚴(yán)的氛圍。”以及第7條的規(guī)定：“公證處的常駐地點必須在創(chuàng)立時的注冊地。”

三、公證人選拔嚴(yán)格，任職要求起點高

根據(jù)《西班牙公證法》第10條規(guī)定：“對于公證員的選拔，要在指定的日期之前提交申請，需要滿足以下條件：（1）是西班牙國籍，或者是任何歐盟成員國的國籍;（2）成年人;（3）沒有無法完成公證職務(wù)的殘疾或無能力行為;（4）是法學(xué)博士或碩士，或正在進(jìn)行法學(xué)碩士的學(xué)習(xí)。如果是歐盟國成員，需要把學(xué)位證書做認(rèn)證……”

四、對已任職的公證人嚴(yán)格管理并定期培訓(xùn)

公證人需定期培訓(xùn)，根據(jù)《西班牙公證法》第41條的規(guī)定：“公證員培訓(xùn)有指定的學(xué)校。每個學(xué)校培訓(xùn)該區(qū)域內(nèi)的所有公證員。”

五、公證事項廣泛、詳實

公證實務(wù)方面法定公證事項涵蓋經(jīng)濟、民商事、婚姻家庭、財產(chǎn)方方面面，內(nèi)容極為詳細(xì)具體。根據(jù)《西班牙公證法》第51-54條規(guī)定了婚姻家庭方面的法定公證事項，《西班牙公證法》第55-68條規(guī)定了繼承方面的法定事項，第69-71條規(guī)定了債權(quán)債務(wù)方面的法定事項，第72-77條規(guī)定了招投標(biāo)方面的法定事項，第78-80條規(guī)定了商業(yè)貿(mào)易方面的法定事項。

六、調(diào)解程序也是公證的法定事項

根據(jù)《西班牙公證法》第81條的規(guī)定：“1.有不同利益的糾紛可以在公證員面前調(diào)解，最終達(dá)成確定的法律文件;2.調(diào)解可以處理任何合同的紛爭、商業(yè)、繼承、家庭，只要不涉及到禁止的范圍。”

筆者通過對西班牙公證制度的了解和學(xué)習(xí)，作為公證從業(yè)人員，對西班牙公證制度有以下幾方面的思考：

（一）因為西班牙法律屬大陸法系，所以西班牙公證法也有顯著的大陸法特征

公證法在西班牙法律體系中被視為重大民事立法的配套法規(guī)，在民商事法律制度體系中自成一體，占有重要位置，為調(diào)整西班牙民商事法律活動起到重要作用。

顯而易見的是：西班牙公證法明確公證是公權(quán)力，明確了公證人在從事公證法律事務(wù)活動中形式的是國家賦予的公權(quán)力。規(guī)定公證必須是實體證明而非形式證明，相較于英美法系的僅要求證明當(dāng)事人的“簽字、印鑒屬實”的形式證明，西班牙公證法規(guī)定必須證明“行為、事實的真實、合法”。西班牙公證制度應(yīng)歸于一種“輔助性司法行為”，成為國家審判機關(guān)重要的補充和輔助。一方面，讓大量的民商事活動在國家法律的有效監(jiān)督下有序進(jìn)行;另一方面，大大減少了審判機關(guān)的受案壓力。

反觀我國現(xiàn)行公證活動，雖然2005年頒布、2017年修正的《公證法》明確了“公證是公證機構(gòu)根據(jù)自然人、法人或者其他組織的申請，依照法定程序?qū)γ袷路尚袨椤⒂蟹梢饬x的事實和文書的真實性、合法性予以證明的活動”。但是，因為在形式證明和實體證明之間選擇模糊，使得公證員往往面臨如按公證程序規(guī)則出具簽名、印鑒屬實的形式證明公證書，事后當(dāng)事人詬病公證員沒有盡到作實質(zhì)審查的審查義務(wù);而當(dāng)公證員為作實體證明要求當(dāng)事人盡舉證責(zé)任時，當(dāng)事人指責(zé)公證員刁難群眾，為群眾辦證設(shè)置障礙。讓公證員陷入左右為難的尷尬境地。當(dāng)然，從最近司法部以及行業(yè)管理部門出臺的幾個規(guī)范性文件來看，我國公證也逐步向嚴(yán)格調(diào)查的實體證明的方向靠攏，我個人認(rèn)為這是我國公證發(fā)展的正確選擇。

（二）西班牙公證法院對公證從業(yè)人員入職實行嚴(yán)格的遴選，又對公證人的社會地位給予了足夠的保障

換言之，公證以及公證人在西班牙享有崇高的社會地位。法律既規(guī)定嚴(yán)苛的選拔和培訓(xùn)制度，也規(guī)定了保障公證人的權(quán)利、收益、地位。作為一名公證從業(yè)人員的理解就是既保證公證從業(yè)人員的社會尊嚴(yán)，也要求從業(yè)人員要有崇高的執(zhí)業(yè)操守，從而保證公證行業(yè)的整體品質(zhì)。從這方面來講，也是我國公證行業(yè)需要努力的方向之一。

中國公證制度經(jīng)歷了建國之初的創(chuàng)立到改革開放后的恢復(fù)重建和逐步發(fā)展成熟，對公證員的入職要求也有明確的標(biāo)準(zhǔn)。《公證法》第18條規(guī)定：“擔(dān)任公證員，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：（1）具有中華人民共和國國籍;（2）年齡二十五周歲以上六十五周歲以下;（3）公道正派，遵紀(jì)守法，品行良好;（4）通過國家司法考試;（5）在公證機構(gòu)實習(xí)二年以上或者具有三年以上其他法律職業(yè)經(jīng)歷并在公證機構(gòu)實習(xí)一年以上，經(jīng)考核合格”。伴隨著中國公證事業(yè)的發(fā)展，公證員隊伍也日益壯大，對公證員的選拔也朝著越來越專業(yè)化的方向規(guī)范。現(xiàn)在公證員的入職必須要通過國家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試，有了這項硬指標(biāo)，讓公證員的入口有了較高的起點。公證員入職后的培訓(xùn)，雖然各地行業(yè)協(xié)會都在根據(jù)自身條件不定期的進(jìn)行，但是公證員培訓(xùn)制度化、常態(tài)化以及行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)等方面沒有以法規(guī)、法律的形式作出強制的約束。可以借鑒西班牙公證員培訓(xùn)的制度化、法律化，從中國公證事業(yè)的長遠(yuǎn)發(fā)展來看，這方面的工作我們有必要加強。

（三）筆者認(rèn)為應(yīng)該重點關(guān)注和研究的是

近一兩年才進(jìn)入我國公證活動的調(diào)解等司法輔助活動，在西班牙公證法規(guī)中早有明文規(guī)定。司法輔助對于我國公證領(lǐng)域是一項新生事物，而在西班牙，司法輔助是屬于法定的公證事務(wù)范疇。

今年最高人民法院、司法部聯(lián)合印發(fā)《最高人民法院、司法部關(guān)于擴大公證參與人民法院司法輔助事務(wù)試點工作的通知》，通知要求：司法輔助事務(wù)需求較大的地區(qū)作為試點工作重點，積累經(jīng)驗、以點帶面，逐步擴大試點。到2020年底，公證參與司法輔助事務(wù)力爭在所有地市級行政區(qū)試點，使每個“案多人少”矛盾突出的人民法院都有公證參與司法輔助事務(wù)工作室;通知指出：公證參與司法輔助事務(wù)既要遵守訴訟程序，又要遵循公證程序。要梳理完善現(xiàn)有制度機制，嚴(yán)格執(zhí)行，嚴(yán)密的監(jiān)督，不能為完成司法輔助事務(wù)突破現(xiàn)有制度框架，違反公證程序。應(yīng)當(dāng)堅持需求導(dǎo)向，聚焦送達(dá)、調(diào)解、保全、取證、執(zhí)行等司法輔助，合理確定公證參與司法輔助事務(wù)的業(yè)務(wù)項目。今天，我們研究西班牙公證法中有關(guān)調(diào)解等司法輔助的內(nèi)容，可以為我們現(xiàn)在正在大力推動的公證參與司法輔助工作提供有益借鑒。

（四）從立法層面上來說

一方面，西班牙公證制度體系完整，不僅100多年前就頒布了《公證法》，而且在法律運行過程中，通過修訂公證規(guī)章，對公證制度進(jìn)行不斷完善。另一方面，公證法調(diào)整的對象涉及社會經(jīng)濟生活的各個方面，服務(wù)面非常廣，社會服務(wù)范圍非常廣泛。借鑒西班牙公證，從服務(wù)社會，拓展公證服務(wù)深度和廣度方面，我國公證行業(yè)應(yīng)該有更為廣闊的發(fā)展空間。

綜上所述，了解西班牙公證制度，思考公證法在公證的法律定位、公證處的設(shè)立、公證人的錄用、公證的管理和紀(jì)律要求、公證人的培訓(xùn)、法定公證事項等方面的法律設(shè)置，對于我們從事公證工作的人員來說，從中可以借鑒獲取不少有益的東西。今年是公證法頒布12周年，不久前公證從業(yè)人員也以不同形式宣傳公證法。中國公證事業(yè)從無到有，在較短的時間取得了長足的發(fā)展，在社會經(jīng)濟生活的方方面面發(fā)揮著應(yīng)有作用。與此同時，成長中的我國公證事業(yè)也面臨著高速發(fā)展出現(xiàn)的瓶頸，特別是近段時間公證行業(yè)正遭受著某些方面的某些人的質(zhì)疑和困擾。它山之石，可以攻玉，在全球經(jīng)濟一體化的新形式下，學(xué)習(xí)借鑒他國公證法律規(guī)定，作為公證從業(yè)者，可以以新的視角去審視，以新的思維方式去思考我們所從事的行業(yè)，不斷作有益的探索，共同推進(jìn)中國公證事業(yè)走向更加健康繁榮。