食品藥品稽查執法中“數過并罰”分析

□ 王 瑋 唐山市食品藥品監督管理局稽查局

本文通過對食品藥品稽查執法中“數過并罰”的法律依據以及原則的論述，提出一些在執法當中應該注意的問題，促進食品藥品稽查執法中“數過并罰”這一執法過程存在的問題得到解決。

我國的食品藥品管理體制正在逐步完善，遇到的問題也更為復雜，在執法的過程當中有時會遇到個人或單位有兩種或兩種以上的違法行為，清晰“數過并罰”的法律依據與原則并改進執法過程當中出現的問題對食品藥品稽查執法有著重要意義。

食品藥品稽查執法中“數過并罰”的法律依據

我國目前在食品藥品監管方面的法律法規并沒有“數過并罰”相關的規章制度和概念，食品藥品稽查執法的“數過并罰”主要是依據《刑法》當中對“數過并罰”的規定。《刑法》當中不管是行政處罰還是刑事處罰，“數過并罰”都有著嚴格和清晰的制度，制度設計完整、合理，所以對于食品藥品稽查執法中“數過并罰”可以結合《刑法》當中適用的理論應用到實踐，以更好地保證和維護公民的合法權益。2018年孫某某在無藥品生產許可證等合法資質的情況下，以甲氨蝶呤和維生素B6為原料，私自制造專治牛皮癬病的藥物“八粒清排毒膠囊”對外銷售。經青島市食品藥品監督管理局鑒定，“八粒清排毒膠囊”屬假藥。案發后，孫某某主動投案。法院認為，孫某某行為構成生產、銷售假藥罪。因其還在緩刑考驗期內，又犯新罪，應撤銷緩刑，數罪并罰。最終法院決定對其執行有期徒刑1年9個月，并處罰金1.6萬元。此案件是一個典型的“數過并罰”案例，個人或單位在一個案件中存在兩種及兩種以上的違法行為，由相關機關在同一份行政或刑事處罰決定書上實現分別法律適用，分別裁量處罰，做到“實質上是兩個案子，但形式上表現為一個案子”，這更符合保護行政當事人的合法權益的處罰原則，并能最大限度地提高行政效率，在形式上，兩個及以上的違法行為立一個案件合并為一次處罰，更易讓被罰者接受。

食品藥品稽查執法中“數過并罰”的原則

在食品藥品稽查執法中“數過并罰”應遵循《刑法》中適用的三項法律原則，即限制加重原則、吸收原則和并科原則，目前是以限制加重原則為主，把吸收原則和并科原則作為補充的并罰適用原則。限制加重原則是在食品藥品稽查執法的過程當中罰款所適用的一條重要原則，它是指在對數個違法行為分別采取罰款的行政處罰時，其罰款金額應在各單項罰款額中最高單項罰款額以上、各單項罰款額之和以下的幅度內確定。應注意的是，在適用限制加重“數過并罰”時，必須做到“分別裁量，合并處罰”，即對違法行為人的數個違法行為分別量罰，然后按照限制加重的原則在分別量罰后的各單項罰款額中最高單項罰款額以上、各單項罰款額之和以下確定具體的罰款額。例如：一個企業生產有害物質超標的食品，其貨值金額不足1萬元，該行為應處5萬元以上10萬元以下罰款。另外，此企業還存有生產經營貨值金額不足1萬元的無標簽的預包裝食品的行為，同時也應處5000元以上5萬元以下罰款。假如經分別裁量給予企業第一個行為處以6萬元的罰款，給予第二個行為處以2萬元的罰款，最后決定應在最高單項罰款額6萬元以上、兩項之和8萬元以下確定罰款數額。吸收原則指的是兩種或兩種以上的行政處罰同時存在時，應該選擇最重的一項進行處罰，其余較輕處罰被吸收，不再執行。并科原則指的是給行政相對人多個違法行為進行分別裁量后，簡單相加進行行政處罰，但是對于處罰當中對同一違法物品進行的沒收行為只能進行一次，重復沒收違背立法本意。

食品藥品稽查執法中“數過并罰”執行應注意的問題

在食品藥品稽查執法中，“數過并罰”應注意以下幾個問題。第一，對于“數過并罰”的判斷。“數過并罰”主要是有兩項或兩項以上的違法行為出現，這非常容易與想象競合以及法條競合相混淆，即一項違法行為同時違背了兩條或兩條以上的法律關系，兩者之間最主要的區別就是違法行為的數量，在執法的過程當中，執法人員應加以區分。第二，對于“數過并罰”的處罰過程。許多執法人員認為“數過并罰”只是屬于違法行為的執行方式，并不是對于違法行為直接做出的執法決定，所以，針對這一問題，應該普及“數過并罰”這一執法行為的意義以及法律依據。

結語

隨著機構改革的推進，市場監管部門擔負著眾多法律法規的實施，為了防止執法不公、重復執法，為體現“罰過相當”的原則，在食品藥品稽查執法中“數過并罰”應嚴格依據法律，貫徹應遵守原則，促進食品藥品稽查發展。