公司法強制性和公司章程自由分析

祝建軍

【摘要】公司法為公司治理規定了基本框架，是公司章程制定的重要依據；公司章程是公司治理中公司法的適用和體現，豐富并完善了公司法的基本框架和內容。文中介紹了公司法強制性規定的合理性，論述了在公司法強制性規范下公司的章程自由。

【關鍵詞】公司法；強制性規范；公司章程自由

1公司法強制性規范的意義

公司法強制性規范具有其合理性，可以更好地保護效率以及第三方利益。激烈的市場競爭需要完善的公司制度和法律做保障，公司法強制性規范可以有效約束公司治理；

1.1公司法的強制性可以保護股東利益

公司間進行交易時很容易因為追求利潤侵害第三方利益，通過強制性規范可以有效地保護第三方利益，體現交易的公平性。為了避免公司地位不平等帶來的利益損害，公司法中強調公司資格和地位的關系，保證股東在公司在不利決策面前有權采取措施防止傷害，所以公司法中寫入了強制性規范。為了防止企業股東越過法律規范通過各種自利的決議，最好的做法就是將賦予法律強制性特權。如果股東大會做出的決定不利于股東，該股東可以通過強制性規范的表決權防止損害的出現。

1.2公司法的強制性可以保護弱勢群體利益

強制性規定對公司行為有直接規范作用，為了實現公平，保護員工這些弱勢群體需要強制性規定的保障。比如公司法118條指出：董事會必須吸收部分職工代表，職工代表至少要占1/3。公司法中強制性規定主要涉及以下方面：公司設立和公司性質，公司權利分配，公司經營管理程序等。

2公司法強制性規范下的章程自由

2.1公司章程明確了強制性規范

公司章程細化了強制性規范，《公司法》25條指出：公司章程必須涉及公司名稱地址、經營范圍、注冊資本、股東姓名、出資方式、公司機構、法人代表等，公司章程需要股東簽章生效。這是一條強制性規定，公司按照這條規定制定章程，明確規定法律要求的呢榮，這樣在強制性規范下公司章程將強制性規范明確化了，公司成員利用公司章程可以了解公司框架。

2.2公司章程細化了強制性規范

公司法52條指出：我國有限責任公司必須設立監事會，監事會的成員在三人以上，股東數量太少或者公司規模小的公司可以取消監事會，但是必須有一到二個監事。第118條指出：股份公司必須有監事會，監事在三人以上。由此可見法律規定除了規模太小或者股東太少的公司不需監事會，其他公司必須設立監事會，這是公司法強制性規定，公司章程無權變更，但是卻可以將其細化，詳細規定監事會人數、成員名單等。

2.3公司章程強化了強制性規范

在遵循法律的前提下，公司章程的規定可以比強制性規范更嚴格，拓展了強制性規范的內容和范圍。這種強化強制性規范應符合以下條件：

（1）公司章程自由和公司法強制規范要有一致目標

公司法設置強制性規范是為了保護股東利益公司章程在對強制性規范嚴格化的時候也要注重保護股東利益。公司法強制性規范是法律范疇的標準，是公司治理的最低標準，制定公司章程的時候可以更加嚴格，但是目的應該是保護股東利益，不能剝奪股東的監督權力，最典型的是公司章程對股東表決票數要求更加嚴格。

（2）公司章程自由和公司法強制規范要有一致的方向

公司章程約定內容比強制性規定嚴格的，比如董事不能用公司資產為公司人員的個人債務進行擔保”，如果約定方向和強制性規定一致，那么這種嚴格化的公司章程是有效的，這些規定對于保護公司利益有利，應該得到法律保護。同時，這些章程是公司管理層發揮個人意志的空間，理應不受法律干涉。

（3）公司章程自由必須是合理的

公司章程中嚴于強制性規范的規定必須是合理的。比如關于限制股份轉讓的規定，公司章程可以自由發揮但是不能損害公司員工權益。公司法賦予公司員工的基本權利在公司章程制定的時候必須要維護，這樣才能確保公司正常運行。只有不損害董事和監事的權利，公司才能在合法范圍內正常運營，在進行公司章程制定的時候不能損害董事和監事的合法權力，《公司法》第120條規定：每6個月必須召開一次監事會，這是對監事會表決程序的規定。同時該條第3款補充：超過半數的監事同意表決的決議才合法，這些都是公司法強制性規范，體現了監事公平的權力和表決權，不論是股東還是職工。所以，在制定公司章程的時候監事會上參與表決的職工數和股東數相同時的決定才能通過，這種規定是不合法的。

3結束語

公司自治是現代公司的重要特征，我國公司法具有強制性，但是也給公司自治賦予了空間好選擇；公司法強制性規范是為了實現公平和效率，以法律形式維護公司相關者利益和社會效益。在公司治理中公司法、公司章程從不同的角度發揮著作用，有統一也有矛盾，如何在強制性規范下實現公司章程自由是本文研究的問題，希望對于協調章程自由和強制性規范有一定的啟示作用。

參考文獻

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