論性侵害未成年人犯罪中的被害人刑法保護

劉語瞳

【摘要】：近年來，日益嚴重的性侵害未成年犯罪不僅嚴重侵害了未成年人的人身權，同時破壞了社會秩序和善良風俗，對社會造成惡劣影響。目前我國有一套相對獨立完善的用來保護未成年人的法律體系，也為審理未成年侵害案件提供了必要的法律依據。性侵害未成年犯罪是一種道德淪喪、影響極其惡劣的犯罪。我國刑法囿于保護理論、理念的局限，在規范層面還存在一定缺陷。在現有基礎上，應當明確理論基礎、構建規范體系，避免未成年人遭受二次侵害。

【關鍵詞】：性侵害未成年人犯罪 未成年被害人 被害人同意制度 二次傷害

前言

隨著近年來性侵害未成年人犯罪的案件受到媒體日益增長的關注和曝光，社會大眾對此類犯罪也是愈發關注。一方面大家都非常關注對處罰性侵害未成年人犯罪的犯罪分子的相關立法，希望嚴懲該類犯罪分子以此保護未成年人的合法權益和身心健康，另一方面也非常關注如何完善未成年人的刑事法律保護體系，如何在司法實踐中避免未成年被害人受到二次侵害。未成年被害人是一類特殊的受害群體，因此也需要特殊的保護手段。因此，完善性侵害未成年被害人的刑事法律保護體系，以及保護他們的合法權益迫的工作迫在眉睫，并且意義重大。

1概述

1.1性侵害未成年人犯罪被害人的界定

性侵害未成年人犯罪在當今社會中發生的頻率越來越高，為了更好地保護未成年被害人的權益，2013年10月23日，最高法、最高院、公安部、司法部發布了《關于依法懲治性侵害未成年人犯罪的意見》（以下簡稱《意見》）。《意見》第1條規定：本意見所稱性侵害未成年人犯罪，包括刑法第二百三十六條、第二百三十七條、第三百五十八條、第三百五十九條、第三百六十條第二款規定的針對未成年人實施的強奸罪，強制猥褻、侮辱婦女罪，猥褻兒童罪，組織賣淫罪，強迫賣淫罪，引誘、容留、介紹賣淫罪，引誘幼女賣淫罪，嫖宿幼女罪等。2015年8月29日通過的《中華人民共和國刑法修正案（九）》增加了猥褻未成年男性的犯罪，同時刪除了嫖宿幼女罪，改為強奸罪論處，加重了對幼女實施性侵害犯罪的刑罰。性侵害未成年犯罪中的未成年被害人指的是，18周歲以下因自身遭受上述相關法律法規規定的性侵害犯罪行為的直接侵害而擔受危害結果的未成年人。

1.2性侵害未成年人犯罪被害人的特點

（一）生理和心理發育不足，缺乏對性知識的正確了解

在我國，整個社會中對未成年人的性教育一直處于一個諱莫如深的狀態，許多家長根本不會在孩子面前提及這個話題，大部分學校也不會專門開設性教育的課程，老師們也不會刻意去教授他們其他的性知識。因此由于家庭、學校、社會的性教育嚴重缺失，大部分的性侵害未成年人犯罪的被害人對性知識都沒有足夠或正確的了解，甚至許多未成年人對性知識是一無所知，當遭受性侵害時完全都不知道反抗。因此事后這些未成年被害人通常也不會選擇去報案或者告知家人，讓犯罪分子更為囂張。

（二）大多身體沒有明顯外傷，但性器官和精神損害嚴重

根據北京青少年法律援助與研究中心調查統計2011-2013年由媒體曝光的未成年人性侵害犯罪案件一共340起，其中熟人作案的比例高達68.96% 。這些熟人包括被害人的長輩、鄰居、老師、同學，甚至其親生父母，他們占據著對被害女童的熟悉優勢，利用其信任心理，并且了解女童的家庭情況，作案非常方便。因此在性侵害犯罪過程中，犯罪分子通常以命令、誘導、哄騙等方式實施性侵行為，很少實施暴力，未成年被害人大多也不會反抗或者不敢反抗，所以身體上很少會留下明顯的傷痕。但是也有部分陌生人或者其他人會采取暴力手段對未成年人實施性侵害的犯罪，暴力型性侵害犯罪中的未成年被害人通常都被施以毆打、捆綁、拘禁等行為，給被害人身體上造成嚴重外傷的同時，心理上也留下了更為嚴重的創傷。

（三）一部分被害人會留下明顯的被害后遺癥

被害后遺癥指的是被害事件發生后，被害人因此在生理、心理和社會方面所產生的持續性不良狀態 。此類被害人在遭受性侵后，部分人會常常做噩夢，或者害怕與外界溝通，嚴重的會形成抑郁癥，更有甚者最后會發展成以死亡來終結自己的生命。因為未成年被害人的生理和心理發育均不成熟，受到侵害后沒有足夠的能力去自我療傷，很難從被害的陰影中走出來。

2.3性侵害未成年犯罪中的被害人與其他被害人的區別

性侵害未成年犯罪中的被害人具有未成年人的生理和心理發育均不成熟的特點，又有因擔受性侵害的損害結果而表現出與其他未成年人不同的特點，以至于相關工作人員及家人在司法實踐和社會生活中，必須著重關注此類被害人的特殊之處，采取針對性的特殊保護措施。

此類被害人與其他被害人相比，有兩點不同：

（一）被害人所承受的侵害持久而漫長

毫無疑問，對于所有被害人來說，犯罪就是人生中最可怕的危機時刻，是一種創傷事件。維迪斯路易斯赫爾曼在其著名的《創傷極其修復》一書中寫道：“創傷事件通常是指哪些對生命或身體意志由直接威脅的事件，或是與暴力或死亡親密交鋒的事件，他們通常會引起嫉妒的恐懼、無助、無法控制局面和受死亡之猥褻的感覺。創傷事件動搖了個人的整個人格系統：個人的自我保存（安全感）、自我控制（自治權）、對外聯系（相關性）系統、人生意義和信念。” 而在所有的犯罪里面，對于被害人而言，性犯罪是一種程度最嚴重的創傷事件，它給被害人帶去的負面影響最為持久和漫長，而對于未成年被害人來說，這樣的性犯罪無疑是一生中無法磨滅的，最嚴重的侵害！

（二）更需要獲得家庭，學校以及社會的幫助

由于性侵害未成年人犯罪通常對被害人造成了深遠的負面影響，因此必須采取針對性措施將被害人從這種創傷癥狀中解救出來，否則這種創傷性事件極有可能惡化，引起創傷后應急障礙，造成更嚴重的不利影響。創傷應急障礙指的是由創傷事件引發的異乎尋常的威脅性或災難性心理創傷，導致延遲出現和長期持續的精神障礙，其臨床表現為再度體驗 。前文說到未成年被害人不具有成熟的心智和足夠理智的精神狀況，他們沒辦法完全靠自己去自我治療，因此非常需要社會的支家庭的開導和關愛。

2.性侵害未成年人犯罪被害人的法律保護

2.1我國現有的關于性侵害未成年人犯罪的立法規范

我國刑法對于該類犯罪采取嚴懲主義。除了根據前文所述的那些罪名外，根據《刑法》第236條規定，“強奸幼女即十四周歲以下的幼女，定為強奸罪，加重刑罰;而猥褻未成年人，同樣以從重處罰論處， ”同時《刑法》也有關于強迫賣淫罪的規定，尤其是“強迫幼女即十四周歲以下的幼女賣淫的犯罪行為應加重刑罰，可判處10年以上有期或武器徒刑，同時罰款或沒收財產，對情節特別嚴重者，處無期徒刑或者死刑，并處沒收財產。”同時，在全民對性侵未成年人犯罪的廣發關注下，2015年8月29日通過的《刑法修正案（九）》終于將嫖宿幼女罪正式廢除，并將強制猥褻犯罪的對象由女性擴展到男性，在一定程度上提高了對未成年被害人的法律保護。但是，對未成年人的性侵方面的保護依然存在漏洞，即對性侵男童的情況保護力度不夠。性侵案件并非僅僅發生在女童身上，生活中性侵男童的案例也不占少數，而相比性侵幼女而言，性侵男童僅以猥褻兒童罪加以處罰，若被害人年齡在15歲以上，并且未產生輕傷等情形，則因沒有法律的明文規定，很難對犯罪分子進行處罰，使遭受性侵的男童很難維護自己的權益。

2.2性侵未成年人被害人刑法保護規范缺陷

（一）區分性別、差別對待

《刑法修正案（九）》頒布落實以前，第237條第1款強制猥褻、侮辱婦女罪的對象并不包括男性，造成現實生活中針對男性的猥褻行為難以規制，區分性別所帶來的弊端日益明顯，男性性權利保障的呼聲日益增高，因此《刑法修正案（九）》對此進行修改，在“罪名上”取消了性別之差，保障了男性群體的權利。目前，逼迫男童賣淫的現象已經不在少數，但是，引誘幼女賣淫罪卻未做修改，男童被害的相關規定空白。法律上的性別差異存在，導致實質上的性別差異更大，這些體現在猥褻兒童嘴、強制猥褻罪、強奸罪中，從法條上來看是對“性交”與“猥褻”界限的認識有一定局限，即針對男性實施的性侵行為應否判定為強奸罪的問題。隨著社會的發展，人們對性的認識和理解已經不同于往日，傳統貞操觀或者要求女性為男性守節的觀念已經大幅度減少，而傳統理念和刑法規范基于對女性貞操的特別守護而設立的強奸罪已經不能維護現代男女的利益平衡，認為男性不能被強奸的傳統思想已經沒有存在空間。未成年人是一種特殊的主體，尤其是性侵未成年人犯罪中對性別差異的考究表現出一種放大效應。因此，應當消除性別歧視和差別對待。

（二）年齡單一、顧此失彼

根據我國刑法規定，以十四周歲為軸，不滿十四周歲的未成年人對性行為缺乏足夠成熟的認識能力和辨別能力，因此只要與其發生性關系，都歸為強奸罪;而十四周歲以上的未成年人雖然是限制行為能力人，但已經具有一定判斷能力，被認為對性行為有較為成熟的認知能力，因此只要是經未成年被害人自愿同意所發生的性行為，均不構成犯罪。然而與國外的立法相比較，可以發現，許多國家或地區對十四周歲以上的未成年人的法律保護也十分全面和嚴密。刑法中一個重要的記述性構成要素就是年齡，它具有非常重要的作用，具體可以做以下三種情況分析：

1.用來界定保護范圍或者同意年齡。如下數據分析顯示：20世紀以來，世界各國形成提高同意年齡的趨勢，很多國家把同意年齡調升至16歲或18歲 ，比如我國香港地區以及英國的同意年齡是16歲，而具體針對肛交行為，我國香港將其調高至21歲，英國將其調高至18歲;意大利刑法則規定14周歲為基本同意年齡，同時還規定了如果加害人是未成年受害者的“直系尊親屬、父母、養父母、監護人”，或是因為“教育、培養、照顧、監督或者看管等原因”而與受托照管未成年人由共同生活關系的人，則未成年受害者的保護年齡將調升至16歲。

2.用來確定犯罪構成條件或處罰條件。如意大利《刑法典》第609條—4規定，“若未成年加害人與不滿13歲的受害人之間年齡相差在3年之內，則不予處罰”;美國紐約州刑法規定17歲為基本同意年齡，并根據被告人和受害人的年齡不同將強奸罪列成三級，第一個等級最重，與不滿11周歲的受害人發生性關系構成一級強奸罪，18以上的男性和不滿14歲的女孩發生性交的構成二級強奸罪，第三個等級最輕，21歲以下的男性和不滿17歲的女孩發生性交行為的構成三級強奸罪。這種規定表明加害人與受害人年齡相差在5歲以內的不構成犯罪。

3.用來界定法益侵害性，確定刑罰力度。比如我國臺灣地區《刑法》第227條針對受害人“不滿14周歲”還是“已滿14周歲不滿16周歲”分別規定為輕重不等的法定刑;美國《模范刑法典》把與不滿10周歲的女孩發生性關系的行為規定成二級重罪，與已滿10周歲不滿16周歲的幼女發生性關系的行為則屬于三級重罪。

因此可以看出，年齡這項構成要素在性侵未成年人犯罪中發揮著至關重要的作用，通過對加害人和受害人年齡的雙向調節，使得對未成年受害人的法律保護展現出全面化、多層次的特點。然而對比我國的相關刑法規定，單一的年齡界限只是體現了對14周歲以下的未成年人的特殊保護，14周歲以上的未成年人的法律保護十分匱乏，可謂不夠全面和多層次。《刑法修正案（九）》頒布實施之后，男性雖然被納入強制猥褻罪的范疇，但對于已滿14周歲的未成年人的保護范圍依然有待提升。另外還有不足的是，雖然在政策上多次強調實施未成年人雙向保護，但相關司法解釋卻將未成年人在戀愛期間經雙方自愿發生性關系的行為定為免受處罰的范圍，大大違背了立法宗旨。因此應當慎重考慮如何通過年齡界限的設置以及同意制度的設立來避免犯罪圈太大或太小，從而平衡對未成年人的國家保護與加害人的個人權利保障。

3.完善保護性侵害未成年被害人的刑事法律體系

3.1未成年被害人同意制度構造

我國刑法規定14周歲以下的未成年人是完全無行為能力人，自然也不具備同意能力，因此他們無論何種情況作出的何種同意都不具有任何效力;14周歲以上的未成年具備對性行為和認知的辨別能力，能夠認識到性行為帶來的法律后果和意義，因此應該為自己的同意行為承擔責任。但是未成年人具備同意能力并不代表其同意就是有效的，正如前文所述，未成年人的同意是否具有法律上的效力應當具備以下三個要素：（1）同意能力;（2）一定的年齡差距，（3）關系中不平等的處境。而是否具備同意能力的要素有兩點：（1）年齡;（2）心智狀況。綜合以上因素考慮，認定未成年被害人的同意能力及其效力更具公正、合理。

歐洲防止兒童性剝削和性虐待專家委員會《關于知情同意、青少年性行為和防止兒童性侵害的專家報告》表示，只有未成年人具有“知情且自由的同意”的意思表示，才能與未成年人發生正當的性關系。而“知情”的本質就是未成年人對于他人所提出的性要求、性暗示有足夠的認識，并且能夠明白其法律性質和帶來的法律后果。由此可知，其主要是考察未成年人能夠自己認知的問題。所謂“自由”是指未成年人的意思表示是自由的，不被人控制和壓迫的，能夠自由、理性的思考，做出符合內心真睡意思表示的判斷。因此，對于“自由”應當認定為是對同意效力的判斷，而不是對未成年人認知以及意志能力的判斷。可見，，未成年人能否按照自己的自由意志做出符合內心的意思表示是關鍵。

達到法定年齡的未成年被害人雖然具有同意能力，但是他們做出的同意決定并非全都是自愿且真實的，歐洲專家委員會認為“提出發生性關系的成年人地位往往會影響青少年的決定”。換言之，與未成年人相比，成年人本身具有能力、知識、經驗等必然優勢，未成年人涉世不深，經驗不足，很容易受到成年人的優勢影響，從而做出不理智的決定。成年人的這種經驗優勢可以通過年齡這一記述性構成要件要素加以確認，即要求加害者與未成年被害人之間由適當的的年齡相差值。要求“適當”是由于法律應當保證青少年之間自愿發生性關系不屬于犯罪，因此應當設定14周歲以上的未成年人的性行為合法，但也應當允許特殊情況的存在，這才符合對未成年人進行雙向保護的立法宗旨。各國基本都有自己的對于年齡相差值的規定，意大利刑法規定的年齡差距為3年， 美國模范刑法典確定的年齡差距為4歲， 德國刑法典、美國紐約州刑法典等立法例則根據不同情形設置行為人和被害人的年齡，確定了追溯和處罰標準，如德國刑法典規定年滿21歲的人與年滿14歲不滿16歲的人發生非法性行為是自訴案件。 根據歐洲防止兒童性剝削和性虐待專家委員會的意見，年齡差距設置為5歲屬于“適當。”

因此我國刑法也應當根據各國對于被害人同意制度的規定，來制定符合我國國情的被害人同意制度。

3.2避免性侵害未成年被害人的再度傷害

性侵害未成年人犯罪被害人再度被害的突出表現就是司法過程中未成年被害人對被害情節的重復回憶，因此我們需要最大限度地避免未成年被害人的再度被害。

隨著國家的進步，社會精神文明的不斷發展，未成年人如何避免受到性侵害犯罪后的“二次傷害”已經開始引起越來越多的重視了，直到《意見》出臺后，這一項認識也得到了法律的支持。

在我國，未成年人在遭受性侵害犯罪，選擇向公安機關保安后，未成年被害人需要隨時配合協助公安機關的調查取證，而在偵查過程中，難免會泄露未成年被害人的隱私信息，嚴格的辦案流程也無法顧及到未成年人的心理情緒，并且公安機關關注的更多的是如何快速打擊犯罪分子，而忽略了未成年人的心理創傷，當未成年人的某些合法權益與偵查任務發生沖突時，公安機關通常會以妨礙偵破案件為由首要去維護偵查任務的順利執行。這就導致了未成年被害人在犯罪后受到了第二次傷害。因此《意見》規定，“相關辦案人員需要前往被害人所在地進行調查取證的，為了保護被害人的個人隱私和名譽，須避免駕駛有明顯公安、法院或者檢察院標志的車輛，著便衣盡量低調進行調查取證工作……在審理案件時盡量選擇不公開審理方式，避免被害人的個人隱私、長相特征和聲音特點使外界知曉……”

除了要在司法實踐中保護未成受害人的隱私和名譽以外，在社會輿論中也要注重未成年受害人的身心健康，避免其受到二次侵害。對此，《意見》中并沒有相關的規定，這也是司法實踐中的一項空白，筆者認為，我國應該就此問題完善相關立法規范，嚴厲禁止所有媒體上泄露任何與未成年受害者個人隱私相關的信息，凡是有未成年受害人的鏡頭必須做一定特殊處理。此外，有學者提出，我國可以仿照國外建立性犯罪人登記制度，即性犯罪人在刑滿釋放后必須在法律規定的時間內向當地警察局報到，并且提供本人詳細的相關資料，包括姓名、曾用名、照片、指紋、駕照、家庭住址、車輛等級情況、DNA采集樣本等等，如果在職的還需提供工作地址或者雇主姓名等等，美國《雅格威特靈侵害兒童和性暴力犯罪登記法令》規定：曾經針對兒童的罪行以及性暴力犯罪者的登記時間至少是10年，指定的性暴力犯罪必須終身登記。筆者認為，這種規定的實行在人口眾多的中國相當的有難度，但這種犯罪人等級制度已然能成為我國未來立法的一個趨勢，建議有關立法機關能夠納入考慮范圍。

最后，也要加強對被性侵害的未成年被害人的法律援助。根據《意見》第十五條和第三十四條，針對未成年人的法律援助和資助都可以看出，我國刑法已經重視這方面的問題，并提供了法律保護，這有利于未成年被害人在遭受性侵害后，避免承受二次傷害。

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