生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪的主觀罪過(guò)形式分析

在現(xiàn)代刑法理論中，過(guò)錯(cuò)責(zé)任是處理犯罪的基本準(zhǔn)則，有著“無(wú)罪過(guò)則無(wú)犯罪”的理念。“明知”是犯罪主觀罪過(guò)的重要表現(xiàn)形式。

生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪的主觀罪過(guò)形式為故意，包括直接故意和間接故意。但也有觀點(diǎn)認(rèn)為，該罪的主觀罪過(guò)形式只能是間接故意。并認(rèn)為如果是直接故意，應(yīng)定投放危險(xiǎn)物質(zhì)罪，而非本罪。

我國(guó)刑法在生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪中 明確規(guī)定了“明知”一詞——銷售“明知”摻有有毒、有害的非食品原料的食品，而該罪作為故意犯罪也自然在認(rèn)識(shí)因素中包含“明知”一詞。所以，該罪中的“明知”實(shí)際上可以分為兩個(gè)層面來(lái)分析：一個(gè)層面是故意中的“明知”，一個(gè)層面是作為注意規(guī)定的“明知”。故意層面的“明知”是指對(duì)違法的、危害社會(huì)結(jié)果的認(rèn)識(shí)，也就是行為人認(rèn)識(shí)到其在生產(chǎn)、銷售的食品摻入有毒、有害的非食品原料或者銷售摻有有毒、有害的非食品原料的食品會(huì)造成一定的危害后果；而注意規(guī)定層面的“明知”則是特別強(qiáng)調(diào)行為人必須明知其銷售的食品中摻有了有毒、有害的非食品原料。當(dāng)然，這并不是說(shuō)“明知”具有了兩種含義，實(shí)際上，作為注意規(guī)定的“明知”實(shí)際上是對(duì)作為該罪構(gòu)成要件的犯罪對(duì)象——摻有有毒、有害的非食品原料的食品的特別強(qiáng)調(diào)而已。這也恰恰和筆者所一直主張的犯罪故意中的認(rèn)識(shí)因素（明知）應(yīng)包括對(duì)構(gòu)成要件事實(shí)的認(rèn)識(shí)而不僅是對(duì)結(jié)果的認(rèn)識(shí)是一致的，這樣才不致出現(xiàn)總則和分則中的“明知”含義不明的情形。

我國(guó)刑法在生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪中只是明確規(guī)定了行為人銷售摻有有毒、有害的非食品原料的食品時(shí)要有“明知”，而對(duì)于“在生產(chǎn)、銷售的食品中摻入有毒、有害的非食品原料的”并沒(méi)有“明知”的表述，那是否意味著對(duì)這一規(guī)定的適用并不需要“明知”呢？筆者認(rèn)為，之所以在法條中明確規(guī)定“明知”，是因?yàn)閷?duì)于銷售者而言，其自身并不參與食品的制作過(guò)程，如果在其并不知情的情況下銷售了生產(chǎn)者或者其他銷售者摻入的有毒、有害的非食品原料的食品那么就不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為本罪。所以，在這里的“明知”實(shí)際上是一種強(qiáng)調(diào)性的表述，而且明知在這里也是必要的。因?yàn)樵谪?zé)任主義的影響下，行為人必須在主觀上具有過(guò)錯(cuò)才能承擔(dān)相應(yīng)的刑事責(zé)任，如果行為人對(duì)其所銷售的食品并沒(méi)有性質(zhì)上的認(rèn)識(shí)（即摻入了有毒、有害的非食品原料）那么將其認(rèn)定為銷售有毒、有害食品罪就欠缺了主觀上的過(guò)錯(cuò)，而要求其承擔(dān)刑事責(zé)任并給予刑罰處罰就是不相稱的。

故意犯罪的明知是事實(shí)認(rèn)識(shí)和規(guī)范認(rèn)識(shí)的統(tǒng)一，這也是明知的內(nèi)容。也就是行為人不僅認(rèn)識(shí)到了構(gòu)成要件的事實(shí)，還要具備行為人對(duì)所明知的構(gòu)成要件事實(shí)的規(guī)范評(píng)價(jià)。

事實(shí)認(rèn)識(shí)是犯罪故意中第一層次的內(nèi)容，是指行為人對(duì)于發(fā)生構(gòu)成要件事實(shí)的明知，具體而言就是對(duì)犯罪構(gòu)成客觀方面的全部事實(shí)，包括行為、行為的對(duì)象、行為的時(shí)間、地點(diǎn)和方法、手段、行為的結(jié)果、行為與結(jié)果之間的因果關(guān)系以及其它的特殊客觀要件的明知。具體到本罪，行為人應(yīng)當(dāng)認(rèn)識(shí)到其生產(chǎn)、銷售的食品中摻入了有毒、有害的非食品原料或者知道其銷售的食品中摻有有毒、有害的非食品原料。

規(guī)范認(rèn)識(shí)是犯罪故意第二個(gè)層面的內(nèi)容，指的是行為人對(duì)所明知的構(gòu)成要件事實(shí)的規(guī)范評(píng)價(jià)，而規(guī)范認(rèn)識(shí)的內(nèi)容只能是違法性認(rèn)識(shí)，即行為人認(rèn)識(shí)到自己的行為是不被國(guó)家法律所準(zhǔn)許的，要求行為人明知其行為具有違法性這一理論是合理的，違法性認(rèn)識(shí)應(yīng)當(dāng)成為明知的內(nèi)容。

明知作為一種被刑法規(guī)范了的意識(shí)，其復(fù)雜的形成及表現(xiàn)過(guò)程無(wú)法被客觀再現(xiàn)，導(dǎo)致在刑事司法過(guò)程中，證明行為人在行為時(shí)是否明知、明知了哪些內(nèi)容、明知的內(nèi)容與其行為事實(shí)在構(gòu)成要件范圍內(nèi)是否一致等問(wèn)題非常困難。

在具體的辦案實(shí)踐中，主觀“明知”的證明困難主要體現(xiàn)在“明知”的證明缺乏科學(xué)性和訴訟證明的一般原則也決定了主觀“明知”要素證明上的困境。

在故意犯罪中，認(rèn)定行為人主觀上是否“明知”，是重點(diǎn)也是難點(diǎn)。就生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪而言，因銷售者不一定參與食品的生產(chǎn)，未必對(duì)實(shí)際售賣商品質(zhì)量有確切的了解，因此，銷售者是否對(duì)該商品有毒、有害“明知”，成為其是否成立銷售有毒、有害食品罪的關(guān)鍵。

目前，對(duì)于“明知”的認(rèn)定，學(xué)界存在“確定說(shuō)”和“可能說(shuō)”兩種觀點(diǎn)?！按_定說(shuō)”認(rèn)為明知就是確知，就是對(duì)將來(lái)要發(fā)生的事實(shí)及其危害性的明白知曉?！翱赡苷f(shuō)”認(rèn)為，明知當(dāng)然包括確知，但不限于確知，還包括一定條件下的“應(yīng)知”，即所謂的“推定的明知”。筆者更贊同“可能說(shuō)”。明知是一種主觀的認(rèn)識(shí)，形成于人腦，是行為人自身對(duì)外界事物價(jià)值的判斷。從行為人所實(shí)施的客觀行動(dòng)入手，通過(guò)其行為進(jìn)行客觀分析，從而對(duì)行為人的主觀心理狀態(tài)進(jìn)行判斷。同時(shí)，從《刑事訴訟法》規(guī)定的“沒(méi)有被告人口供、證據(jù)充分確定的，可以認(rèn)定被告人有罪和處以刑罰?！笨梢钥闯?，行為人否認(rèn)自己明知，但有證據(jù)證明其“明知”，仍然可以定罪。

目前，我國(guó)主要有兩種推定明知的模式：一是列舉式，即通過(guò)司法解釋等形式將推定明知的情形列舉出來(lái)；二是概括式，即不列舉具體情形，而只在法條中規(guī)定了明知，具體認(rèn)定由法官自由裁量。生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪就屬于第二種模式。

對(duì)于生產(chǎn)有毒、有害食品的行為，一般來(lái)說(shuō)這幾種情形應(yīng)當(dāng)可以推定行為人存在主觀上的明知：第一，添加不允許添加的物質(zhì)；第二，超量添加；第三，超范圍添加；第四，曾被有關(guān)部門查處過(guò)。

對(duì)于銷售有毒、有害食品的行為，判斷犯罪嫌疑人是否明知應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)從如下幾個(gè)外在行為考慮：行為人是否具有合法資質(zhì)；食品顏色是否正常，有無(wú)異味；成交價(jià)格是否合理”；進(jìn)貨渠道是否正當(dāng)，賣方有無(wú)合法手續(xù)；買賣或交接食品的方式以及時(shí)間地點(diǎn)是否正常；產(chǎn)品有無(wú)質(zhì)量合格標(biāo)記；食品存放的地點(diǎn)是否隱蔽；買賣過(guò)程中是否存在高額帳外非法回扣；產(chǎn)品的外觀質(zhì)量是否合格；交易活動(dòng)是否公開(kāi)、合法等等。以及是否在有關(guān)部門禁止或發(fā)出安全預(yù)警的情況下繼續(xù)生產(chǎn)或銷售，案發(fā)后轉(zhuǎn)移銷售物證，提供虛假證明、虛假情況的，生產(chǎn)、銷售的食品是否本人食用，以及行為人的年齡、文化程度、社會(huì)經(jīng)歷、職業(yè)、職務(wù)、職責(zé)，等等。

列舉式可以更好的認(rèn)定案件，因?yàn)槠錇榉ü偬峁┝宿k案依據(jù)，但是社會(huì)生活是復(fù)雜紛繁的，列舉式并不能窮盡現(xiàn)實(shí)中的所有情形，還是需要法官予以自由裁量。

作者簡(jiǎn)介：姓名：聶翔艷（1991年生），女，本科，江西理工大學(xué)，江西省贛州市 郵編：341000，研究方向：司法法務(wù)。