股權登記托管機構辦理商業銀行股權業務的風險淺析

張建軍

近年來，為進一步規范非上市股份有限公司股權管理，國家有關部門及各省相繼出臺了關于非上市股份公司股權管理的相關規定，尤其是中國銀行業監督管理委員會2017年發布的《關于加強農村商業銀行股東股權管理和公司治理有關事項的意見》（銀監辦發〔2017〕99號）以及2018年發布的《商業銀行股權管理暫行辦法》（2018年第1號令）兩個文件，分別加強了對商業銀行的股權管理，規范了商業銀行股東行為，維護股東的合法利益，并要求“商業銀行應當建立股權托管制度，將股權在符合要求的托管機構進行集中托管”。2019年4月26日，銀保監會最新下發的《商業銀行股權托管辦法（征求意見稿）》，更是提出要求規范商業銀行股權托管，加強股權管理，提高股權透明度。

隨著非上市股份公司股權管理制度的不斷完善，股權登記托管機構管理的商業銀行企業數量在不斷增多，日常為商業銀行提供的初始登記服務和股權變更登記服務的業務量也隨之大增，伴隨的股權變更過戶、股權出質、司法查封等方面的業務風險也在加大。依據《公司法》規定以及《商業銀行股權管理暫行辦法》等文件的要求，本文分析了商業銀行與其他非上市股份公司股權管理的差異，對在實際工作中要把握的非交易過戶風險進行了總結，供大家參考。

1 ?發起股東轉讓股份時，對公司成立時間有不同要求

（1）依據《公司法》第一百四十一條規定：“發起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內不得轉讓。”

（2）依據《村鎮銀行管理暫行規定》第二十八條規定：“村鎮銀行的股份可依法轉讓、繼承和贈與。但發起人或出資人持有的股份自村鎮銀行成立之日起3年內不得轉讓或質押。”

（3）依據《農村商業銀行管理暫行規定》第二十一條規定：“農村商業銀行股東不得虛假出資或者抽逃出資，也不得抽回股本。農村商業銀行不得接受本行股份作為質押權標的。發起人持有的股份自農村商業銀行成立之日起3年內不得轉讓。”

在實際業務中，我們就要通過查詢工商信息系統或者查看公司營業執照上的成立日期，來判斷發起股東持有的股份能否轉讓。若不符合規定，則發起人持有的公司股份不能辦理轉讓。

2 ?股東轉讓股份后，公司股東人數是否符合《公司法》及相關規定

（1）依據《公司法》第七十八條規定：“設立股份有限公司，應當有二人以上二百人以下為發起人，其中須有半數以上的發起人在中國境內有住所”。

（2）依據《農村商業銀行管理暫行規定》第八條規定：“農村商業銀行發起人不少于500人”。

（3）依據《農村合作銀行管理暫行規定》第九條規定：“農村合作銀行發起人不少于1000人”。

參照上述規定，針對股東人數較少的非上市股份公司在辦理股權轉讓時，就要十分慎重，應確保在股權轉讓過戶后股東總人數不少于兩名。針對銀行類非上市股份公司或其他金融類非上市股份公司股權轉讓后，要確保股東人數符合相關規定。

3 ?股東轉讓股份，是否涉及董事、監事、高級管理人員

《公司法》第一百四十一條規定：“公司董事、監事、高級管理人員應當向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況，在任職期間每年轉讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數的百分之二十五;所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內不得轉讓。上述人員離職后半年內，不得轉讓其所持有的本公司股份”。以及第二百一十六條規定：“高級管理人員，是指公司的經理、副經理、財務負責人，上市公司董事會秘書和公司章程規定的其他人員”。

商業銀行對公司董事、監事、高級管理人員轉讓其持有的股份有著特殊的規定。《村鎮銀行管理暫行規定》第二十八條規定：“村鎮銀行董事、行長和副行長持有的股份，在任職期間內不得轉讓或質押。”《農村商業銀行管理暫行規定》第二十一條規定：“農村商業銀行董事、監事、行長和副行長持有的股份，在任職期間內不得轉讓或質押。”《農村合作銀行管理暫行規定》第二十四條規定：“農村合作銀行股東以本行股份為自己或他人擔保的應當事先告知董事會，農村合作銀行董事、監事、行長和副行長持有的股份，在任職期間內不得轉讓或質押。”

因此，在辦理托管的非上市股份公司董事、監事、高級管理人員持有股份轉讓時，需要把握好三個方面：一是董事與監事身份很好判斷，但是否屬于高級管理人員的身份往往不好把握，容易疏漏。在這個方面首先要查詢工商信息系統中的信息披露以及公司章程中的相關規定，還應要求托管企業提供公司高管人員的具體信息進行核查。二是嚴格審查公司董事、監事、高級管理人員在任職期間每年轉讓股份的比例（不得超過持有本公司股份總數的百分之二十五），決不能逾越紅線。三是公司董事、監事、高級管理人員的具體離職時間不好把控，離職后半年內時間段就不好確定。這種情況有三種：一是在托管機構托管前已離職半年時間;二是托管前已離職，但時間不足半年時間（這種情況最容易疏忽，因企業提供資料中離職的董事、監事、高級管理人員不在名單中）;三是托管后辦理離職已半年時間。面對這些情況，實際工作中應多方面入手查詢，首先查詢工商信息系統查看變更信息中的變更日期，若沒有登記就讓企業提供章程修正案相關內容信息。仍然查不到離職具體時間的情況下，需企業提供股東會或者董事會以及經理辦公會對公司董事、監事、高級管理人員解聘的決議和紀要。確保公司董事、監事、高級管理人員離職半年后才能轉讓其持有股份。

在辦理托管的商業銀行董事、監事、高級管理人員持有股份轉讓時，除按照銀行監管部門相關規定在任職期間不能轉讓外，還要依據《公司法》規定在滿足離職半年后才能辦理轉讓。

4 ?公司董事、監事、高級管理人員任職期間每年轉讓其持有股份累計應符合規定比例

對于非上市股份公司董事、監事、高級管理人員任職期間每年轉讓其持有股份應注意以下兩點：

（1）“任職期間每年”定義應按自然年度計算，即每年的元月1日到12月31日。

（2）依據《公司法》等有關規定，符合轉讓條件的董事、監事、高級管理人員在一個年度內可能會做多次轉讓。這就要求我們在實際辦理業務中要防范股東累計轉讓的股份數不得超過《公司法》中的規定比例或者公司章程中的約定比例。

5 ?公司章程對股權轉讓是否存在限制性規定

在實際工作中，發現托管的非上市股份有限公司章程對股東轉讓股權做出限制性規定會有兩種情況：一是，一些股份公司會在章程中對董事、監事、高級管理人員轉讓其持有股份做出嚴于《公司法》的約定情形，并且股東轉讓股權還要有附帶條件，我們在辦理業務時要特別注意，按章程約定執行。二是，也有一些股份公司章程對公司董事、監事、高級管理人員轉讓其持有股份做出比《公司法》規定寬松的約定情形，對于這種情況，我們仍然要按《公司法》規定執行，而不能按照公司章程進行辦理。

6 ?公司股東轉讓的股份是否涉及股權質押、抵押、凍結

托管機構托管的非上市股份有限公司一般都會存在公司部分股東把持有的股份進行股權質押或抵押，進行融資的情況（其中由于商業銀行股權質地較好，質押情形尤為突出）或者公司某些股東的股份因特殊限定條件存在一定期限的凍結期。對上述這些股東的股份，在實際工作中要做重點標記和備查，在沒有辦理出質注銷和解除限定條件的情況下，絕不能辦理變更登記，要防范風險發生。

7 ?公司股東轉讓的股份是否涉及法院執行查封以及司法輪候

托管機構托管的非上市股份有限公司的股東中，若涉及司法案件的，法院在強制執行過程中會對股東持有的股份等財產進行查封，法院會要求托管機構協助執行。若股東涉及的案件比較多，其股權被查封的法院就會有多家，這樣就存在司法輪候的情況。

該條同上述的第五條一樣，這兩種情況股東的股份轉讓是嚴格受限制的，要引起我們托管機構的高度重視，在實際工作中把控風險。

特別說明的是，法院要求我們托管機構協助執行查封股權情況又分兩種情形，一種是被查封的股權已在托管機構托管，這種情形按照司法文書要求協助予以凍結;另一種是被查封的股權沒有在托管機構托管，這種情形切記我們要以書面形式告知法院：截至目前，該企業股權沒有在托管機構進行登記托管。從而避免法律風險。

8 ?公司股東轉讓股份是否涉及國有法人股轉讓

這種情況主要是針對托管的非上市股份有限公司法人股東轉讓其持有的股份時，要了解和查詢其股份是否屬于國有股份。實際工作中要通過查詢該法人股東的經濟性質以及其章程中的股東構成情況來確定。

若轉讓的股份屬于國有法人股，就要嚴格按照《企業國有資產交易監督管理辦法》的規定，嚴格履行審批、評估備案和進場交易的程序，進行規范操作。

9 ?進行股份轉讓的股東是否屬于公司主要股東

該種情形主要適用于商業銀行等金融行業非上市股份有限公司。

依照《商業銀行股權管理暫行辦法》（2018年第1號令）第九條規定：“商業銀行、銀監會及其派出機構應當加強對商業銀行主要股東的管理。商業銀行主要股東是指持有或控制商業銀行百分之五以上股份或表決權，或持有資本總額或股份總額不足百分之五但對商業銀行經營管理有重大影響的股東。”以及第十七條規定：“商業銀行主要股東自取得股權之日起五年內不得轉讓所持有的股權。”

綜上所述，對于工作中涉及的九個方面股份非交易過戶的風險點，要求我們托管機構在辦理業務過程中，按照業務流程，嚴格審核托管企業提交的資料，做好托管企業情況備查，杜絕風險發生，為托管企業提供精準、高效的登記托管服務。