私募基金構(gòu)成非法吸收公眾存款罪中的認(rèn)識誤區(qū)及合理規(guī)劃

蘇麗云

中圖分類號：D924.3? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A? ? ? ? ? ? ?? ? ? ? ? ? DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2019.12.265

私募基金在暴雷后，往往會因?yàn)樯婕胺欠Y而被公安機(jī)關(guān)立案偵查并進(jìn)入刑事訴訟程序，以私募基金管理人及相關(guān)從業(yè)人員是否具有非法占有為目的作為劃分標(biāo)準(zhǔn)，分別被認(rèn)定為集資詐騙罪和非法吸收公眾存款罪。本文單純以非法吸收公眾存款罪作為討論罪名，從非法吸收公眾存款罪的構(gòu)成要件入手，通過詳細(xì)分析私募基金公司在運(yùn)營過程中容易陷入的幾個誤區(qū)以及該類案件在司法實(shí)踐中的認(rèn)定，給私募基金公司在運(yùn)營過程中刑事法律風(fēng)險(xiǎn)的防范作為一些參考。

我們首先明確，根據(jù)刑法及司法解釋的規(guī)定，構(gòu)成非法吸收公眾存款罪必須滿足四大構(gòu)成要件：非法性、公開性、社會不特定性及利誘性，缺一不可，司法機(jī)關(guān)在審查該類犯罪時(shí)亦以該四大構(gòu)成要件作為認(rèn)定的標(biāo)準(zhǔn)。

一、關(guān)于非法性的認(rèn)識誤區(qū)

誤區(qū)一：私募基金管理人及相關(guān)產(chǎn)品依法登記備案，即不被認(rèn)定為非法

依照2014年的《暫行辦法》（即《私募投資基金監(jiān)督管理辦法》），私募基金，只要在我國境內(nèi)設(shè)立的，其管理人均應(yīng)向基金業(yè)協(xié)會申請登記。各類基金產(chǎn)品根據(jù)基金業(yè)協(xié)會的規(guī)定，在募集完畢后應(yīng)當(dāng)辦理基金備案手續(xù)。

中基協(xié)的公示信息僅僅是通報(bào)性質(zhì)，其對于管理人在私募基金的投資管理資質(zhì)及能力、私募基金是否在時(shí)間段內(nèi)持續(xù)合乎規(guī)范情況的通報(bào)，并不代表一攬子認(rèn)可。因此，即使是一個管理人完成了中基協(xié)的登記，也完成了相應(yīng)基金的備案，但在募集過程中違法違規(guī)，也同時(shí)符合了非法吸收公眾存款罪的四大構(gòu)成要件，就會被認(rèn)定構(gòu)成非法吸收公眾存款罪。……