帶有“對賭條款”的股權(quán)轉(zhuǎn)讓之納稅探討

徐明

摘 要：股權(quán)投資實(shí)際上是在分享企業(yè)的智慧和成果，如果通過股權(quán)投資找到了質(zhì)地好的企業(yè)，就能伴隨企業(yè)共同成長。在這種需求背景下，帶有“對賭條款”的股權(quán)轉(zhuǎn)讓便應(yīng)運(yùn)而生，并在國內(nèi)資本市場得到迅猛發(fā)展，極大激發(fā)了資本市場的活力。現(xiàn)行稅收政策對企業(yè)既不公平也不合理，如果財(cái)政部和國家稅務(wù)總局能在帶有“對賭條款”股權(quán)轉(zhuǎn)讓稅收政策上發(fā)力，以明確稅收政策，降低企業(yè)資金壓力，從而減少稅務(wù)風(fēng)險，對于正在飛速發(fā)展的帶有“對賭條款”的股權(quán)轉(zhuǎn)讓有良好的推動作用。

關(guān)鍵詞：對賭條款;股權(quán)轉(zhuǎn)讓;企業(yè)所得稅

中圖分類號：F812.42 ? ? ? ?文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A ? ? ?文章編號：1673-291X（2019）09-0062-02

中國資本市場發(fā)展很快，滬深兩地交易所成立至今已有將近三十年時間，已有3 000多家企業(yè)在交易所上市。但是，上市公司數(shù)量仍然偏少，滿足不了資本市場對交易的現(xiàn)實(shí)需求。在交易所之外，中國有5 000多萬家中小企業(yè)，特別是企業(yè)工商注冊制度改革之后，每年新增企業(yè)上千萬，股權(quán)投資選擇空間極大。特別值得一提的是，股權(quán)投資實(shí)際上分享的不只當(dāng)下還有企業(yè)的未來，如果通過股權(quán)投資找到了質(zhì)地好的企業(yè)，我們就能伴隨企業(yè)共同成長。

在這種需求背景下，帶有“對賭條款”的股權(quán)轉(zhuǎn)讓便應(yīng)運(yùn)而生，并在國內(nèi)資本市場得到迅猛發(fā)展，極大促進(jìn)了資本市場的活力。但個人認(rèn)為，如果財(cái)政部和國家稅務(wù)總局能在帶有“對賭條款”股權(quán)轉(zhuǎn)讓稅收政策上發(fā)力，以明確稅收政策，降低企業(yè)資金壓力，從而減少稅務(wù)風(fēng)險，那么正在飛速發(fā)展的帶有“對賭條款”的股權(quán)轉(zhuǎn)讓必能一飛沖天。最近A股受全球經(jīng)濟(jì)周期性影響迎來全線下跌，下跌幅度已超越了2015年股災(zāi)，而隨著股價的集體下行，很多上市公司大股東股權(quán)質(zhì)押出現(xiàn)了爆倉的風(fēng)險，政府也安排數(shù)百億專項(xiàng)資金，用于改善上市公司流動性，對于一些很有發(fā)展前景的企業(yè)，可以考慮帶有“對賭條款”的股權(quán)轉(zhuǎn)讓來緩解企業(yè)的資金壓力作為解決之道。

“對賭條款”即“估值調(diào)整協(xié)議”，通過條款的設(shè)計(jì)有效地保護(hù)投資者的利益，主要是指股權(quán)投資機(jī)構(gòu)與被投資方因公司經(jīng)營情況信息的不對等，而基于未來的不確定情況進(jìn)行約定，根據(jù)約定條款的實(shí)現(xiàn)與否，由投資方或者融資方實(shí)現(xiàn)一定的權(quán)利或者義務(wù)。這種約定的內(nèi)容較為廣泛，包括對公司的業(yè)績標(biāo)準(zhǔn)、利潤實(shí)現(xiàn)、管理層和公司上市等內(nèi)容作為約定條件。如果約定的條件達(dá)成，受讓方需向出讓方讓渡預(yù)定份額的股權(quán)、支付預(yù)定數(shù)額的現(xiàn)金或讓渡其他利益，如果約定的條件未達(dá)成，則反之。實(shí)際上，雖然“對賭協(xié)議”通常并不體現(xiàn)在股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同或投資協(xié)議中，而是作為其附屬協(xié)議存在，但它屬于股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同或投資協(xié)議的一部分，影響著合同最終的走向。“對賭協(xié)議”帶來的交易結(jié)果的不確定性，使股權(quán)交易的稅務(wù)處理變得更加復(fù)雜。在現(xiàn)行稅收政策下股權(quán)轉(zhuǎn)讓附加對賭協(xié)議時，轉(zhuǎn)讓方需要足額、及時申報(bào)股權(quán)轉(zhuǎn)讓收益。

例：浙江某科技有限公司致力于開發(fā)國際領(lǐng)先的VR/AR技術(shù)和產(chǎn)品，專注VR的硬件設(shè)計(jì)和生產(chǎn)、軟件開發(fā)、內(nèi)容聚合平臺運(yùn)營的綜合性公司，注冊資本1 000萬元已全部出資到位，A投資公司作為該公司的大股東，占股為70%。2016年12月31日，與某B股權(quán)投資基金簽訂協(xié)議，轉(zhuǎn)讓浙江某科技有限公司的股權(quán)200萬股，每股25元，并辦理了工商變更登記。本次轉(zhuǎn)讓占該公司已全部股權(quán)的比例為20%，對該公司具有重大影響。投資補(bǔ)充協(xié)議約定，若浙江某科技公司于2019年12月31日前未能在A股資本市場成功上市，則A公司將向B公司回購其持有全部股權(quán)，回購價格為出資本金加8%的年化利息，轉(zhuǎn)讓協(xié)議于2016年12月31日簽訂生效。

案例中，A公司是基于未來能否在A股市場上市作為對賭的條件，以股權(quán)轉(zhuǎn)讓款加8%的年化利息向風(fēng)險投資公司回購其股份。對于能否在A股資本市場上市是A公司自身無法把握的事情，不確定因素很多，A公司不能完全避免向B公司回購股權(quán)的義務(wù)。雖然雙方在股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中簽署了“帶有‘對賭條款的協(xié)議”，在未到達(dá)約定的時間及條款之前，合同還處于履行階段，非常有可能需要回購股權(quán)，看似是股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得，實(shí)則是企業(yè)的一種另類負(fù)債，不應(yīng)該就該筆股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得繳納企業(yè)所得稅。根據(jù)現(xiàn)行稅收政策，稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)定“對賭條款”是合同中股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為的一種補(bǔ)充，雙方約定的條款針對的是股權(quán)回購行為，因此認(rèn)定“對賭條款”中的股權(quán)回購和股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為是兩件不同的事情。A投資公司必須在收到股權(quán)轉(zhuǎn)讓款項(xiàng)且轉(zhuǎn)讓雙方在工商行政管理部門完成股權(quán)變更登記手續(xù)時，就A投資公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得及時、全額申報(bào)繳納企業(yè)所得稅。即A投資公司在2016年12月份申報(bào)（5 000-200）×0.25=1 200萬元的企業(yè)所得稅，稅會無差異。分錄如下：

借：銀行存款5 000萬元

貸：長期股權(quán)投資200萬元

投資收益 4 800萬元

同時，按回購股權(quán)的成本確認(rèn)長期負(fù)債以計(jì)算利息（為便于計(jì)算，不考慮現(xiàn)值因素）：

借：庫存股5 000萬元

貸：長期借款5 000萬元

后續(xù)期間，A公司應(yīng)按合同約定的年化收益率計(jì)算利息：

2017年末：

借：財(cái)務(wù)費(fèi)用400萬元

貸：長期借款400萬元

2018年末：

借：財(cái)務(wù)費(fèi)用400萬元

貸：長期借款400萬元

2019年，如果A公司未能成功上市，則應(yīng)按合同約定的條款回購股份：

借：財(cái)務(wù)費(fèi)用400萬元

貸：長期借款400萬元

借：長期借款6 200萬元

貸：銀行存款6 200萬元

借：長期股權(quán)投資5 000萬元

貸：庫存股5 000萬元

假設(shè)A公司在2019年成功上市，B公司將繼續(xù)持有該公司股權(quán)，應(yīng)將長期借款進(jìn)行沖銷：

借：長期借款6 200萬元

貸：庫存股5 000萬元

資本公積——資本溢價（或留存收益）1 200萬元

現(xiàn)行稅收政策極大地增加了企業(yè)的資金壓力，上例中企業(yè)完成上市是一種不確定性很大工作，且浙江某科技有限公司20%股權(quán)5 000萬元的估值是建立“上市”的基礎(chǔ)之上的，如果企業(yè)估值沒有“上市”作為其支撐，肯定就不值這個估值。A投資公司需在2016年年底基于以上市為基礎(chǔ)的估值5 000萬元繳納1 200萬元的企業(yè)所得稅，若將來發(fā)生了股權(quán)回購，也沒有可以申請退還該部分對應(yīng)企業(yè)所得稅款的政策，這對企業(yè)來說既不公平也不合理。

面對新形式下的“新生兒”，稅法應(yīng)該尊重市場的創(chuàng)新與發(fā)展，提供公平、和諧的稅收收環(huán)境，帶有“對賭條款”的股權(quán)轉(zhuǎn)讓是市場發(fā)展的產(chǎn)物，也是激發(fā)資本市場股權(quán)融資的重要活力，在我國應(yīng)用時間很短，且暫未出臺具體的法規(guī)予以明確，建議財(cái)政部和國家稅務(wù)總局制定文件規(guī)范“帶有對賭條款”的股權(quán)轉(zhuǎn)讓。筆者認(rèn)為，雙方在未達(dá)到約定的期限之前，合同屬于未履行完畢狀態(tài)，極有可能需要補(bǔ)足差價或回購股份，看似是一種股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為，實(shí)則是企業(yè)的一種另類負(fù)債，投資方也是利用“對賭條款”來降低本身的投資風(fēng)險。因此在合同未履行完畢前，不應(yīng)就該筆股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得繳納企業(yè)所得稅，但是需到稅務(wù)機(jī)關(guān)進(jìn)行備案，等到合同約定期限到期時就該筆股權(quán)轉(zhuǎn)讓進(jìn)行清算后的收益計(jì)算應(yīng)納稅所得額。

承上例，即A投資公在2016不需申報(bào)本次“帶有對賭條款”的股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得，只需帶相關(guān)股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議、承諾函等資料到稅務(wù)機(jī)關(guān)進(jìn)行備案，等到2019年年底，視浙江某科技有限責(zé)任公司是否完成上市及股權(quán)回購情況，以此決定該筆股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得的清算，假設(shè)A公司上市成功，B公司將繼續(xù)持有該公司股權(quán)，則A投資公司在2016年調(diào)減股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得4 800萬元，并在2019年調(diào)增股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得4 800萬元，即企業(yè)在2019年底申報(bào)本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓收益對應(yīng)的企業(yè)所得稅1 200萬元，分錄如下：

2016年：

借：銀行存款5 000萬元

貸：長期股權(quán)投資200萬元

投資收益4 800萬元

借：財(cái)務(wù)費(fèi)用400萬元

貸：應(yīng)付債券400萬元

2019年：

借：長期借款6 200萬元

貸：庫存股5 000萬元

資本公積——資本溢價（或留存收益）1 200萬元

2019年，假設(shè)A公司未上市成功，應(yīng)按合同約定回購股份，則A投資公司在2016年調(diào)減股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得4 800萬元，2019年也不需要進(jìn)行調(diào)增，屬于永久化稅會差異。A投資公司實(shí)質(zhì)上在本資股權(quán)轉(zhuǎn)讓中并沒有取得收益，只是一種變相借款，無須申報(bào)本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓，分錄如下：

借：銀行存款5 000萬元

貸：長期股權(quán)投資200萬元

投資收益 4 800萬元

借：財(cái)務(wù)費(fèi)用400萬元

貸：長期借款400萬元

借：長期借款6 200萬元

貸：銀行存款6 200萬元

借：長期股權(quán)投資5 000萬元

貸：庫存股5 000萬元

參考文獻(xiàn)：

[1] ?企業(yè)會計(jì)準(zhǔn)則第2號——長期股權(quán)投資（財(cái)會[2014]14號）[S].2014.

[2] ?中華人民共和國企業(yè)所得稅法[S].2017.

[3] ?對賭協(xié)議的會計(jì)處理問題[EB/OL].360個人圖書館，2015-06-30.