專利法有關“充分公開”條款判

馬菁京

【摘要】本文對《專利法》第二十六條第三款涉及的有關“充分公開”條款的判斷主體“所屬技術領域的技術人員”的相關問題進行了研究，對審查實踐中存在的“所屬技術領域的技術人員”含義在不同條款中不一致的原因進行了探究，并給出了明確關于“充分公開”條款的判斷主體的含義的建議。

【關鍵詞】說明書 充分公開 所屬技術領域的技術人員

《專利法》第二十六條第三款規定：“說明書應當對發明或者實用新型做出清楚、完整的說明，以所屬技術領域的技術人員能夠實現為準”。即“所屬技術領域的技術人員”是判斷說明書是否公開充分的判斷主體。

1“所屬技術領域的技術人員”的定義

《審查指南》中有關“充分公開”的相應章節中并沒有對這一概念做出具體的定義，而是指出該條款中“所屬技術領域的技術人員”的含義適用“創造性”部分中的定義，具體為：所屬技術領域的技術人員，也可稱為本領域的技術人員，是指一種假設的“人”，假定他知曉申請日或者優先權日之前發明所屬技術領域所有的普通技術知識，能夠獲知該領域中所有的現有技術，并且具有應用該日期之前常規實驗手段的能力，但他不具有創造能力。如果所要解決的技術問題能夠促使本領域的技術人員在其他技術領域尋找技術手段，他也應具有從該其他技術領域中獲知該申請日或優先權日之前的相關現有技術、普通技術知識和常規實驗手段的能力。

2“所屬技術領域的技術人員”在不同條款中的含義研究

由前文可知，現有的對于“所屬技術領域的技術人員”這一概念在不同的條款中的含義應該是完全一致的。然而筆者在審查實踐中卻發現并非如此。因此，有必要對“所屬技術領域的技術人員”這一概念進行研究，這是正確適用“充分公開”條款的前提。

2.1其他國家相關規定

歐洲專利局《審查指南》指出，在審查“充分公開”時，“所屬領域的技術人員”只能利用所屬領域的普通技術知識和常規試驗手段和能力對申請文件進行補充，而不是所有的現有技術

日本特許廳《審查指南》指出，判斷說明書是否充分公開的所屬技術領域的技術人員是指：其除了知道申請文件所公開的全部內容之外，還掌握發明所處領域的所有普通技術知識，該人員可在發明所處領域中發揮普通創造能力，具有利用常規技術手段創造和研發的能力。

由此可見，歐洲專利局和日本特許廳都給出了明確的規定，創造性判斷時涉及的“所屬技術領域的技術人員”與“充分公開”涉及的這一概念不同。在進行說明書是否公開充分的判斷時，只利用自身所掌握的常規試驗能力和普通技術知識，僅僅在閱讀了申請文件后就直接判斷該申請是否公開充分，而不需要對現有技術進行全面檢索。

2.2對“所屬技術領域的技術人員”在不同條款中具有不同意義的根源探究斷主體研究

“充分公開”條款希望達到的目的是，所有本領域的技術人員在閱讀了說明書之后都可以將技術方案再現。如果僅僅是部分技術人員才能實現其技術方案，那么會造成兩種不利因素：第一，專利權人獲得的壟斷性的權利是針對社會全體公眾的，而能夠從中獲益的卻是部分公眾，這是不公平的;第二，如果承認一些偶然的因素可能造成某些人能夠實現而另一部分就不能實現技術方案，那么就將很難在什么內容必須被包括在說明書中這一問題上劃出一個清晰的分界線。因此，“充分公開”條款應當是針對所有本領域的技術人員，要求每一個所屬技術領域的技術人員在閱讀了說明書之后都能實現其發明創造。

而創造性條款希望能夠達到的目的是，得到專利制度壟斷性保護的技術方案是專利權人真正對現有技術做出貢獻的部分，或者說專利制度力圖保護的是第一個做出貢獻的人。專利法要絕對杜絕對于一部分人來說具備創造性而對另一部分人來說不具備創造性的情形出現。

雖然上述兩個條款中都涉及“所屬技術領域的技術人員”這樣一個主體概念，但在“充分公開”條款中“所屬技術領域的技術人員”是一個個體性的含義，而在創造性條款中“所屬技術領域的技術人員”是一個群體性的含義。當考慮的是一個個體的必然性的時候，我們當然要求說明書對于所采用的現有技術做出明確地說明或者給出明確的指引，用以在制度上保證每一個“所屬技術領域的技術人員”都能夠實現該發明。當考慮的是一個群體性的可能性的時候，并不要求該具體現有技術能夠被每一個所屬技術領域的技術人員所掌握，只要某一個“所屬技術領域的技術人員”能夠獲得的可能性就足以了。

由此可見，不同條款之間自身本質的區別是導致“所屬技術領域的技術人員”的含義事實上不同的原因。

3明確關于“充分公開”條款判斷主體相關含義

根據上述分析，筆者認為應當承認不同條款中“所屬技術領域的技術人員”的含義不同，可以采用在不同條款中分別給出定義的方式，也可以采用一個較為上位的概念來定義，但應明確指出在不同條款中的區別。具體來說，對于“充分公開”判斷中的“所屬技術領域的技術人員”可以定義如下：所屬技術領域的技術人員是一名普通技術人員，不僅知曉申請本身和引證文件的教導，而且還知曉申請日前本領域的普通技術知識。另外，他還具有問題所屬技術領域的常規工作和實驗的手段和能力。