淺談有限責任公司股權轉讓中的法律風險與防范

摘? 要：有限責任公司股權轉讓是一項系統工程，涉及法律關系復雜，對于股權購買方存在大量的風險。怎樣去辨別和防范股權轉讓中的法律風險，這是一個值得探討的問題。

關鍵詞：股權轉讓;法律風險;防范

在投資領域，股權投資是最為常見的方式。有限責任公司股權轉讓在《公司法》第七十一至七十五條有明文規定，有限責任公司的股東之間可以相互轉讓其全部或者部分股權，股東也可以向股東以外的人轉讓股權并滿足一定的程序要求。然而，股權轉讓中的注意事項和風險防范遠比法律規定要復雜的多。股權轉讓合同是股權轉讓的載體，也是最重要的文件，筆者將以股權轉讓合同為主線，緊緊圍繞合同簽訂前、簽訂中以及簽訂后進行闡述。

一、股權轉讓合同簽訂前的法律風險防范

（一）公司章程很重要

公司章程作為公司的自治性、綱領性文件，任何經股東會通過并經市場監督管理機關登記備案的章程公司，股東等都必須遵守，與公司章程相抵觸的行為存在被撤銷的法律風險，股權轉讓合同中的內容也不例外。

（二）法律的程序性風險要避免

在實務中，轉讓方往往與受讓方已就股權轉讓達成了一致，甚至已經支付了一部分股權對價后，才由轉讓方提請該公司股東會討論。這種做法是存在程序性風險的，因為法律規定股權外部轉讓需要經其他股東過半數同意，一旦達不到這樣的比例，那么先前達成的轉讓合同就會面臨無法履行的風險，解決方案是可以將股東會討論的程序前置。

（三）對目標企業進行詳細的盡職調查

在簽訂股權轉讓合同時，由于信息的不對稱，使受讓方對目標企業的資產、負債、或有負債、知識產權、企業資信、行政處罰等缺乏了解，所以受讓方在受讓股份之前應當對目標公司作全面充分的盡職調查，在些基礎上再進一步決定是否受讓該公司的股權。

（四）股權是否有瑕疵

股權認繳未出資、出資未全部到位、股權設定質押、股權被采取司法機關保全、“一股二轉”等等，都將影響到受讓股權的實際價值。此外，若存在隱名股東也會對交易結果造成重大不確定性。

（五）股東人數是否符合法定要求

修改后的《公司法》規定有限責任公司手股東人數為五十人以下，所以股東轉讓股權不得違反法定人數的限制。

（六）股東之間的人合很重要

有限責任公司兼具資合性與人合性兩個特點，比較重視股東之間的信任和合作關系，如果股東之間缺乏信賴，那么公司開展經營活動就難免困難重重、難以為繼。

（七）自然人股東已婚須夫妻雙方同意

根據我國婚姻法規定，夫妻在婚姻關系存續期間所得財產及收益，歸夫妻共同所有。即使一方轉讓成功，夫妻另一方也可以起訴要求撤銷。最好的辦法是，要求轉讓人提供配偶方同意股權轉讓的書面證明。

二、合同簽訂履行中要注意的問題

（一）股權轉讓主體資格要弄清

根據合同的相對性，股權轉讓是與目標公司的股東簽訂轉讓合同，如果錯誤地與目標公司簽訂股權轉讓合同，將會造成合同無法履行。

（二）保障其他股東的優先購買權

股權轉讓方要提交股東會討論表決，有限責任公司股權轉讓未經全體股東過半數同意，或者轉讓過程中侵犯了其他股東的優先購買權，股權轉讓合同便會存在被宣告無效甚至被撤銷的風險。

（三）外資投資企業審批、備案制度

根據商務部發布《外商投資企業設立及變更備案管理暫行辦法》第六條第三項的規定，外資投資企業進行股權變更應當辦理變更備案手續。此外，若外商投資企業的設立及變更，涉及國家規定實施準入特別管理措施的，依然需要進行審批。

（四）國有資產要評估和批準

對轉讓中涉及的國有資產，在轉讓前要委托審計機構進行審計評估，有的地方需要律師事務所出具轉讓可行性的法律意見書，并交由主管的國有資產管理委員會批準備案后方可實施。

（五）簽訂預約合同

一般而言，若目標公司體量大或者股東結構復雜，為了穩固各方在談判中達成的階段性共識，鞏固階段性成果，在談判階段簽署多個股權轉讓預約合同，即使后續正式的合同無法簽訂，亦能追究違約方的締約過失責任。

（六）協議內容要細化并具備可履行性

股權轉讓合同不僅要在文字上明確、內容上完整，而且要切實保證能夠履行。在協議中應將權利義務細化，并落實到某一方身上，不能在履行主體上發生爭議，導致權責不分，發生問題后推諉扯皮。

（七）其他需注意的問題

首先，要求轉讓方在合同當中對其所提供的信息真實性等作出相對具體詳盡的“陳述與保證”，以防止轉讓方虛假承諾。其次，在轉讓合同中可以設置“鑒于條款”，可以表明雙方簽訂協議的目的，反映締約背景。再次，必要時雙方簽訂一個保護無過錯方的條款，有追究過錯方責任并解除股權轉讓合同的權利。最后，在負債風險分擔的約定中，受讓方應當與出讓方劃清責任，要求在正式交割前產生的所有負債、或有負債以及賠償責任，不管基于故意還是過失，均由轉讓方承擔。

三、合同簽訂履行后要注意的問題

股權轉讓合同的履行是一個比較復雜、周期漫長的過程，簽定好股權轉讓合同后，還要進行股權的轉移和股權轉讓款的支付，而且后續還要變更股東名冊，修改公司章程，變更股權登記等。若轉讓的是公司全部股權，還會涉及到公司財產、印章、公司賬簿、稅務系統的交接，人員的調整等事項。股權轉讓合同生效后，需要雙方當事人按照上面所述的要點適當履行，股權才能最終實際轉讓成功。

四、結語

綜上所述，在進行股權轉讓之前，需要先了解股權轉讓可能存在的相關法律風險，并結合本次股權轉讓的目的以及標的公司的特殊情況，進行充分的盡職調查，盡量防范法律風險，避免自己稀里糊涂成了別人的“接盤俠”。

作者簡介

劉智（1991—），男，漢族，江蘇鹽城人，北京市中銀（南京）律師事務所，專職律師，主要從事民商法方面的研究和案件處理。