美國企業(yè)破產重整制度對我國的啟示

[摘要]美國的破產重整制度對其他國家的破產重整制度的立法和司法產生了深遠的影響。文章分析了美國破產重整司法制度的特點和基本做法，提出審理破產案件的法院、法官要進一步樹立尊重企業(yè)、尊重企業(yè)家、尊重商人的司法理念；逐步探索設立專門審理破產案件的審判機構；完善加強債權人的利益保護機制；配套建立合格的破產管理人隊伍和科學合理的指定管理人機制。對完善我國破產重整立法和司法提出了相關建議。

[關鍵詞]美國；企業(yè)破產重整制度；司法制度

[DOI]1013939/jcnkizgsc201918068

美國是最早建立破產重整制度的國家。在美國破產法上，破產重整是指在企業(yè)和個人發(fā)生資不抵債情形時不對債務人立即進行清算，而是按照法律規(guī)定和債權人與債務人協(xié)商達成的重整計劃的要求在一定時間內按照一定的方式由債務人履行清償義務的債務清理程序。破產重整制度的價值取向是讓企業(yè)起死回生，對于維持企業(yè)生存、促進經濟發(fā)展具有積極意義。美國的破產重整制度對其他國家的破產重整制度的立法和司法產生了深遠的影響，研究美國企業(yè)破產重整制度對于完善我國破產有關立法和司法工作具有積極的意義。

1美國破產重整制度的主要框架和特點

美國破產重整實體法制度散見于判例或其他法律中，其主要特點為：①在立法體例上，把破產重整制度與破產清算和破產和解制度放在一個法典——美國聯(lián)邦法典破產法中。②在重整的適用對象上，破產重整既適用于法人，也適用于個人和合伙。③依適用對象和條件的不同，將破產重整分為債務人申請的自愿型重整和債權人申請的非自愿型重整。④在重整人（管理人）的選任上，以債務人的經理層繼續(xù)留任為原則。⑤在重整計劃通過上，規(guī)定了“強制規(guī)則”，即在有些情況下，即使債權人會議不接受債務人提出的重整計劃，法院如果確認債務人重整計劃對于所有債權人來說均為公平和公正的前提下，可以將重整計劃強加于債權人會議或債權人。⑥建立了專門處理破產案件的司法機構（破產法院）及破產案件審判機制。

2美國處理破產重整案件主要司法制度

21美國破產法院對破產重整申請的受理條件

（1）申請人資格：自愿型破產重整由債務人申請啟動，不以債務人無清償能力為條件，債務人隨時可以自愿申請啟動破產重整程序，只要向破產法院申請即可。非自愿型破產重整中，則規(guī)定了限制性的條件，適用破產重整的債務人為居住在美國或者在美國擁有住所、營業(yè)場所或者在美國有財產的人，包括個人、合伙和公司。

（2）債務人的地位和權利義務：原則上繼續(xù)經營企業(yè)并充當管理人。重整企業(yè)的管理人有兩種類型，一種是原企業(yè)的管理層。另一種是專門的破產管理人。美國破產重整制度的一個特點是以原債務人繼續(xù)經營企業(yè)并提出重整計劃為主，以另行指派破產管理人為輔。

（3）破產法院在破產重整程序中地位和作用：獨立、主導地位和監(jiān)督作用。破產重整程序啟動后，破產法院（法官）在重整法律程序中居于主導以及最終決定的地位。一方面是司法裁判的主體、參與程序的主角，另一方面也是程序的控制者和監(jiān)督者。重整方案的最終決定權在于破產法院。

23重整計劃的司法審查判斷標準

美國破產重整制度的立案宗旨在于企業(yè)的重生和再建，而不是企業(yè)的破產清算。司法審查價值取向與此也是一脈相承的，就是通過對陷入經營困境的企業(yè)債務進行重整，收到起死回生的效果。美國破產法官在處理破產重整案件中，對于重整計劃的確認和批準是司法程序的核心。判斷重整方案是否成立，依據的原則有以下三條：第一，最大利益原則。由法院在衡平的基礎上對于參與破產重整程序的各方當事人的利益進行最大化的保護。第二，公平對待原則。即既要保護債權人的債務，也要保護債務人的正當利益；既要保護優(yōu)先權債權人的利益，也要保護普通債權人的利益。第三，可行性原則。法院在作出批準重整計劃之前，必須對重整計劃是否具備可行性進行充分的研判。

24加強對債權人的保護

美國破產法院在審理破產重整案件中，特別是在衡平各方利益問題上，重視加強對債權人利益的保護。表現(xiàn)在：破產重整計劃實施的前提是確保債權人獲得的債權償還額不得低于破產清算可以獲得的數額。重整方案在經破產法官確認并批準前，必須經債權人討論和確認。債權人會議的表決通過是法官批準該方案的前提和條件。如果重整方案未獲得債權人會議的通過，法官一般不得批準該方案。

25對債務人濫用重整功能行為進行規(guī)制

破產重整制度的建立，為無力清償債務的債務人提供了新的機會 ，但過于寬松的法律規(guī)定也可能成為債務人惡意逃避債務的手段。為此，美國破產法1984年的修正案規(guī)定：當債務人構成“實質性濫用”時，破產法院可以駁回其破產重整申請。當然，如果發(fā)現(xiàn)這種濫用是存在的，法官有權更換管理人，但并不能僅因此終結重整程序。

26破產重整和破產和解、破產清算程序合理銜接

在美國破產制度中，破產重整是一個優(yōu)先適用的程序。在已經進行的破產和解和破產清算中，如果債權人或者債務人、管理人提出重整申請，法官認為破產重整可行的，破產重整程序優(yōu)先適用。在重整計劃不被執(zhí)行或者不能繼續(xù)執(zhí)行的情況下，法院裁定將重整程序轉化為破產清算程序。

3美國破產重整法律制度對中國破產重整立法和司法的借鑒意義

一部成功的破產法，不僅是破產清算的工具，而且應當是防止破產清算的工具。以美國破產法的發(fā)展趨勢來看，從商人破產主義趨向一般破產主義；從單獨保護債權人利益轉向保護債權人和債務人利益并重；由偏重破產清算還償趨向于重視破產重整、破產和解等破產預防。進一步體現(xiàn)和發(fā)展了公司法中企業(yè)維持原則，使破產法的功能發(fā)生了徹底的改變。比較而言，我國的破產法專章設立了破產重整、重整與和解分離，在體例上實現(xiàn)了獨立的完善；啟動主體多元化不再局限于企業(yè)的上級主管部門；重整期間，既可以由管理人托管，原債務人也可以申請在債權人監(jiān)督下管理和營業(yè)；設置了重整計劃的分組表決機制和強制批準制度。在制度立法設計上借鑒和參考了美國破產重整制度的經驗，較為完善，適應了破產法的發(fā)展趨勢和潮流。但在破產重整案件的司法實踐上，美國有一些可供學習借鑒的經驗和做法。

31審理破產案件的法院、法官要進一步樹立尊重企業(yè)、尊重企業(yè)家、尊重商人的司法理念

美國民眾及法官有著尊重商業(yè)、尊重創(chuàng)造財富者、尊重商業(yè)權利的意識和觀念。“在美國人看來，企業(yè)家是創(chuàng)造財富的Hero（英雄）。企業(yè)經營不好，美國法律假定的前提是破產企業(yè)運氣不好，而不是管理不好”，所以美國破產法及破產重整制度的出發(fā)點不是讓企業(yè)消失，而是爭取重生，獲得重新創(chuàng)造財富的機會。

相比而言，在中國法院、法官以及民眾的思維中，對于商人和企業(yè)家缺乏尊重，普遍認為企業(yè)經營不好是經營者不盡責任。因此，有必要在增強全社會以及法官對待企業(yè)家的尊重和保護意識上作一些必要的工作。

32探索設立專門審理破產案件的審判機構（破產法院）

在中國司法實踐中，因破產案件，特別是重整案件處理周期長，難度大，法院、法官以受理破產案件為負擔，不太愿意處理破產案件。從美國的司法實踐來看，設立跨區(qū)域性的專門審理破產案件的破產法院，并且盡快培養(yǎng)一批有破產法專門背景的破產法官是必要的，對于排除地方保護主義對破產案件的干擾也具有現(xiàn)實意義。

33完善債權人的利益保護機制

破產重整制度從本質上講是一種抑制債權人的利益，傾斜保護債務人利益和社會利益的制度。但決不能以犧牲債權人的利益為代價來促進重整目標的實現(xiàn)。因此，在破產重整案件的處理中，應當給予債權人的利益更多的關注，使他們在為債務人的復興作出讓步和犧牲的同時，能夠感到重整對自己的正面意義，能夠與重整程序、重整企業(yè)利益與共。

34配套建立合格的破產管理人隊伍和科學合理的指定管理人機制

美國的破產企業(yè)托管人是由司法（行政）部門認證的專業(yè)管理人機構或人員，如果法院需要為破產重整企業(yè)指定重整管理人，由司法部下屬的專門機構辦理。這就保證了管理人的中立和專業(yè)。而目前我國企業(yè)破產法規(guī)定的管理人制度，是由法院依職權指定，并建立了管理人名冊庫，隨機抽取。這樣做的弊端很明顯：一是在建庫入冊過程中，法院沒有精力去考核管理人的真實情況，只是形式考察，難以保證資質。二是對于管理人沒有統(tǒng)一的管理機構，沒有業(yè)績考核和管理機制，難以保證其管理水平。三是法院指定管理人，容易引發(fā)暗箱操作，滋生司法腐敗。應當改革破產企業(yè)管理人的選擇機制，交給司法部門或者企業(yè)行業(yè)協(xié)會選派，并相應建立全國統(tǒng)一的、嚴格的破產管理人考核、管理和獎懲機制。

35明確破產重整計劃的必備條件和批準審查司法標準、程序

破產重整能否實現(xiàn)，關鍵在于重整計劃是否可行。美國破產法對于重整計劃規(guī)定了多達13項較為嚴密的審查程序，主要包括對重整計劃進行必要的說明，且不存在利用重整計劃損害債權人利益的行為；重整計劃必須能確保表決通過此計劃的各權利組中反對者的利益；重整費用的說明和支付；勞動債權的保護等。目前我國破產法關于重整計劃的批準條件未有明確規(guī)定，建議最高人民法院通過司法解釋確立其批準的審理原則和條件，使法院在審查判斷中更加直接和清晰。另外，在重整計劃沒有獲得債權人會議的通過時，我國法律也賦予法院以司法強制批準權。最高人民法院應當對于司法強制批準的條件和程序作出進一步的規(guī)定，減少法院、法官自由裁量的空間。

36完善社會保障制度，加強對企業(yè)職工權益的保護

從美國破產重整的實踐來看，破產重整企業(yè)職工的權益保護做的比較好，基本上不存在因破產重整侵害職工經濟權益而影響重整的情況，這與我國形成鮮明對比。主要的原因在于美國對于勞動者的社會保障有一整套完善的制度，如果企業(yè)破產（包括破產重整）、職工失業(yè)，職工或領取失業(yè)救濟金或向社會保險機構領取失業(yè)保險金或養(yǎng)老金，與企業(yè)不發(fā)生直接關系，也不會因企業(yè)重整而受影響。而我國的情況，新的社會保障制度尚未完全建立，一時沒有覆蓋到全體職工。有一些企業(yè)長期虧損，根本無力為職工交納各種基本保險，有的企業(yè)還非法用工，根本沒有勞動合同。破產重整中不可避免會損害到職工的權益。雖然企業(yè)破產法規(guī)定了破產重整不得減免債務人欠繳的社會保險費用，但是并沒有有效的保障手段。從根本上，還是要進一步完善社會保障制度，同時可以考慮各級政府在企業(yè)稅收中用一定比例建立破產勞動保障基金，保障破產重整企業(yè)職工的勞動債權。

參考文獻：

[1]張海征破產重整制度的建立和有效性研究[M].北京：世界知識出版社，2010

[2]何歡，韓長印美國破產重整制度改革調研報告[M].北京：中國政法大學出版社，2016

[作者簡介]侯海軍（1972—），男，漢族，江蘇沭陽人，南京師范大學法學院副教授，中國法治現(xiàn)代化研究院特聘研究員，法學博士，管理學博士后，研究方向：勞動與社會保障法學、公共管理學。