外賣送餐員與平臺的工作關(guān)系認(rèn)定與勞動法的保護(hù)

摘 要 隨著互聯(lián)網(wǎng)共享經(jīng)濟(jì)的發(fā)展， 新型行業(yè)和傳統(tǒng)的行業(yè)存在著較大的差異，如何認(rèn)定新業(yè)態(tài)下的工作關(guān)系，是目前理論界和實(shí)務(wù)界關(guān)注的熱點(diǎn)問題和難題，對如何認(rèn)定此類用工關(guān)系的法律性質(zhì)，存在很大的爭議。同時(shí)，在這種新業(yè)態(tài)的模式下，新型的勞動關(guān)系的法律保護(hù)也一直是勞動法研究的熱點(diǎn)。本文以外賣送餐員為例，探討外賣送餐員與其平臺之間的用工關(guān)系的認(rèn)定，以及勞動法對其的保護(hù)，提出認(rèn)定新業(yè)態(tài)下這種新型的勞動關(guān)系的相關(guān)分析以及勞動法該如何有效的對他們的權(quán)益進(jìn)行合理的保護(hù)的建議。

關(guān)鍵詞 勞動關(guān)系 新業(yè)態(tài) 勞動法 保護(hù)

作者簡介：邱宇凌，上海海事大學(xué)法學(xué)院。

中圖分類號：D922.5 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2019.05.135

一、問題的提出

2017年2月初，美團(tuán)通過第三方平臺招聘外賣騎手，小王前往應(yīng)聘，不久便接到58同城的電話，讓他去恒海公司參加面試，面試通過后公司通知他從當(dāng)月17日起上班，工作崗位是送餐員，承接美團(tuán)訂單，然后按地址送餐。2018年1月21日，小王在送餐途中發(fā)生工傷，至今在家休養(yǎng)，自2018年2月后公司就未向其支付過工資。記者通過了解得知，恒海公司是第三方公司，公司與小王并沒有簽訂過勞動合同，也從未為他繳納過社會保險(xiǎn)。

美團(tuán)外賣濟(jì)南片區(qū)的送餐員李先生告訴記者，平臺與我們沒有簽合同，也沒有繳納過社保，只是給買了意外險(xiǎn)。送餐員與平臺只是“合作”關(guān)系，如果出現(xiàn)工傷等意外情況，自己承擔(dān)300元以內(nèi)的損失，超過300元的由保險(xiǎn)公司負(fù)責(zé)理賠。

隨著社會經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，經(jīng)濟(jì)新模式和市場新業(yè)態(tài)會越來越多樣化，因此而產(chǎn)生的用工關(guān)系也越來越多元和復(fù)雜。在新技術(shù)推動形成的共享經(jīng)濟(jì)下，人們的生活發(fā)生了巨大的改變。以“互聯(lián)網(wǎng)+”為背景或平臺的各類新業(yè)態(tài)不斷蓬勃發(fā)展，比如滴滴司機(jī)、外賣配送員、網(wǎng)絡(luò)主播等開始逐漸滲透入人們的日常生活，各式各類的APP也給人們帶來了諸多的便利。但是，由于這些新業(yè)態(tài)用工和經(jīng)營方式與傳統(tǒng)行業(yè)有較大的差異，給傳統(tǒng)的勞動關(guān)系認(rèn)定帶來了極大的挑戰(zhàn)。目前，并沒有統(tǒng)一的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，司法實(shí)踐中也存在“同案不同判”的現(xiàn)象，對于此類用工關(guān)系的法律調(diào)整也存在一定程度的法律空白，傳統(tǒng)的勞動法中對此又沒有相關(guān)的規(guī)定，如何保護(hù)這類共享經(jīng)濟(jì)模式下的新型勞動關(guān)系也是一直以來所探討的相關(guān)問題。如上的案例中我們可以看出，像外賣送餐員這樣的新業(yè)態(tài)模式下的勞動者因?yàn)榕c平臺之間的用工關(guān)系的特點(diǎn)導(dǎo)致勞動關(guān)系難以界定，這就進(jìn)一步導(dǎo)致勞動者的權(quán)益無法得到合理的法律保障。

二、共享經(jīng)濟(jì)下新業(yè)態(tài)的勞動關(guān)系的特點(diǎn)

我國現(xiàn)行勞動法體系以主要調(diào)整一元的傳統(tǒng)勞動關(guān)系模式，即勞動者接受用人單位的管理，從事用人單位安排的工作，成為用人單位的成員，從用人單位領(lǐng)取勞動報(bào)酬和受勞動保護(hù)。 簡單來說，就是指用人單位與勞動者之間，依法所確立的勞動過程中的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。自用工之日起此類傳統(tǒng)的勞動關(guān)系就建立，并且確定傳統(tǒng)的勞動關(guān)系肯定要簽訂勞動合同。勞動法“傾斜保護(hù)”的原則也只覆蓋到此類傳統(tǒng)勞動關(guān)系。

相比較于傳統(tǒng)勞動關(guān)系，共享經(jīng)濟(jì)下的新型勞動關(guān)系用人單位的經(jīng)營和用工方式呈現(xiàn)出了智能化特點(diǎn)，就業(yè)人員在工作內(nèi)容、職業(yè)特色等方面與傳統(tǒng)的標(biāo)準(zhǔn)勞動關(guān)系模式存在很大的差異。因此，共享經(jīng)濟(jì)下新業(yè)態(tài)與傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)相比，其勞動關(guān)系的認(rèn)定就具有很大的復(fù)雜性和特殊性。在共享經(jīng)濟(jì)下，勞動關(guān)系具有其明顯的特征，尤其是外賣送餐員與平臺之間的用工關(guān)系的表現(xiàn)尤為明顯。主要表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：

1.就業(yè)形式更加靈活、自由和彈性。這是新業(yè)態(tài)下勞動關(guān)系最為明顯的一個(gè)特征，勞動者提供勞動不需要按照傳統(tǒng)的工作模式，受到工作的監(jiān)管和限制，而是可以根據(jù)自身的條件，勞動者可以相對自由的選擇工作時(shí)間和地點(diǎn)。在外賣送餐員身上主要表現(xiàn)為：在招聘外賣送餐員時(shí)，對學(xué)歷、性別、年齡一般都沒有十分嚴(yán)格的限制，招聘的流程也是十分的簡便，只需要通過相應(yīng)外賣平臺的審核即可開始從事外賣的配送工作；在工作的時(shí)候，外賣員也可以自主地選擇地點(diǎn)和時(shí)間，不會有統(tǒng)一的分配，相當(dāng)?shù)撵`活。

2.從屬性淡化。傳統(tǒng)的勞動關(guān)系主要特征是從屬性，勞動者與用人單位之間有嚴(yán)格的人格從屬性和經(jīng)濟(jì)從屬性。但是在共享經(jīng)濟(jì)下，外賣送餐員與用工平臺之間具有一定程度的模糊性，網(wǎng)絡(luò)平臺與外賣送餐員兩者并沒有像傳統(tǒng)的按勞動關(guān)系一樣存在著嚴(yán)格的管理關(guān)系，兩者之間沒有緊密的人身從屬性，管理較為的松散，而且在經(jīng)濟(jì)方面，外賣送餐員的報(bào)酬也并沒有明確做規(guī)定，而是根據(jù)外賣送餐員自身所配送的外賣量來計(jì)算，因此因人而異，有一定的模糊性。

3.合同簽訂率低。在新型勞動關(guān)系中，用工單位為降低用工成本，規(guī)避法律責(zé)任，往往沒有與勞動者簽訂過勞動合同，或者最多簽訂一些簡單的書面協(xié)議，而且常常僅限于口頭約定，導(dǎo)致并沒有明確的書面文件來確保他們的合法權(quán)益。

4.社會保險(xiǎn)權(quán)缺失。許多外賣送餐員都無法享受養(yǎng)老、工傷、失業(yè)、醫(yī)療等法定社會保險(xiǎn)待遇，因?yàn)橛萌藛挝徊缓炗唲趧雍贤膊粫邢鄳?yīng)五險(xiǎn)一金的保障，勞動者的社會保險(xiǎn)權(quán)缺失。

三、新業(yè)態(tài)下勞動關(guān)系面臨的法律困境

（一）用工關(guān)系難以確定，很多用人單位借此否認(rèn)勞動者的主體資格

傳動的勞動關(guān)系認(rèn)定的標(biāo)準(zhǔn)過于僵化和古板，無法適用于共享經(jīng)濟(jì)下的新型勞動關(guān)系。在新業(yè)態(tài)的經(jīng)濟(jì)下，因?yàn)閯趧诱叩淖杂尚院挽`活性，而且具有多重的屬性使得其與平臺之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系有一定的模糊性，這個(gè)時(shí)候如果發(fā)生了爭議，勞動者與用人單位往往各執(zhí)一詞，相互推脫責(zé)任。而且，仔細(xì)分析外賣平臺的相關(guān)招聘廣告，可幾乎所有都有意避而不談勞動合同、五險(xiǎn)一金。而且為節(jié)約成本開支和減輕己方責(zé)任，大部分外賣平臺和其外包公司都能會選擇不與外賣送餐員簽訂勞動合同，或者最多只簽個(gè)書面協(xié)議，并且大多以口頭形式為主。然而簽這種勞動協(xié)議，或口頭協(xié)議的，用人單位認(rèn)為這個(gè)不具有勞動合同的規(guī)范的效力，認(rèn)為自己可以免除承擔(dān)相應(yīng)賠償?shù)呢?zé)任，而勞動者也常常被認(rèn)定為沒有相應(yīng)的勞動者資格，這就導(dǎo)致了外賣送餐員許多勞動權(quán)益都無法得到保障，在遇到勞動糾紛時(shí)想維權(quán)很困難。

（二）缺乏具體的法律法規(guī)來對新業(yè)態(tài)下勞動關(guān)系進(jìn)行認(rèn)定和保護(hù)

我國現(xiàn)行的《勞動法》《勞動合同法》以及相關(guān)法律條例都頒布于20世紀(jì)，無法適應(yīng)如今21世紀(jì)中網(wǎng)絡(luò)飛速發(fā)展，共享經(jīng)濟(jì)帶來的經(jīng)濟(jì)模式多樣化的社會環(huán)境。因此傳統(tǒng)《勞動法》并沒有將新型的勞動關(guān)系納入該法律保護(hù)的范圍內(nèi)，同時(shí)也極度缺乏一部可以調(diào)整新業(yè)態(tài)下勞動關(guān)系的法律或規(guī)定，那么導(dǎo)致勞動者權(quán)益受到傷害時(shí)，沒有可供參照和借鑒的法律法規(guī)，勞動者無法合理維權(quán)。

（三）用工爭議解決的法律途徑狹窄

因?yàn)榍拔囊蔡峒霸S多新業(yè)態(tài)下的用工關(guān)系不被認(rèn)為屬于勞動關(guān)系，因此當(dāng)勞動者權(quán)益受到損害或發(fā)生爭議時(shí)，不能根據(jù)傳統(tǒng)的勞動法通過勞動仲裁的途徑進(jìn)行解決，而且往往這種情況下，用工單位往往會推脫責(zé)任，勞動者找不到合理的途徑來維護(hù)自己的合法權(quán)益。

四、完善新業(yè)態(tài)下的勞動關(guān)系的認(rèn)定和法律保護(hù)

要想盡可能使外賣送餐員以及共享經(jīng)濟(jì)下新興行業(yè)勞動者的合法權(quán)益得到保障，就需要通過對勞動關(guān)系認(rèn)定的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行完善，并將其納入相應(yīng)的法律中予以保護(hù)。筆者認(rèn)為，具體的措施如下。

（一）明確共享經(jīng)濟(jì)下勞動關(guān)系認(rèn)定的標(biāo)準(zhǔn)

傳統(tǒng)的勞動關(guān)系認(rèn)定的標(biāo)準(zhǔn)過于僵化和死板，我們只有從它的束縛中跳出，才能更好地保障共享經(jīng)濟(jì)下勞動者的合法權(quán)益。因此我們需要明確新型勞動關(guān)系的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，首先需要我們樹立正確的對勞動關(guān)系認(rèn)定的概念，這就要求我們要綜合考量多種相關(guān)的因素，綜合新型勞動關(guān)系多方面的特點(diǎn)，衡量多方共同的利益，對勞動關(guān)系認(rèn)定的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)一步明確和完善。比如外賣送餐員，其工作具有極強(qiáng)和極高的靈活性、自由性，結(jié)合這一特點(diǎn)，對傳統(tǒng)勞動關(guān)系的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)做相應(yīng)靈活性的解釋，淡然不能過度地對平臺進(jìn)行限制，阻礙其進(jìn)一步的發(fā)展，而是既要促進(jìn)新業(yè)態(tài)經(jīng)濟(jì)持續(xù)穩(wěn)定的發(fā)展，同時(shí)也要注重保障勞動者的相應(yīng)合法權(quán)益。因此可以對勞動關(guān)系的范圍進(jìn)行放大，再根據(jù)新型勞動關(guān)系中不同行業(yè)工作的不同特點(diǎn)對此進(jìn)行分類和細(xì)化，進(jìn)一步完善該模式下勞動關(guān)系認(rèn)定的標(biāo)準(zhǔn)，既要滿足新業(yè)態(tài)下勞動發(fā)展的需求，又可以實(shí)現(xiàn)勞動者權(quán)益的傾斜保護(hù)。

（二）完善相應(yīng)的法律法規(guī)

我國可以借鑒和吸收國外一些與之相關(guān)的先進(jìn)立法經(jīng)驗(yàn)，在現(xiàn)有的立法中納入新型勞動關(guān)系中的勞動者。針對目前我國新型勞動者與用人單位之間的用工關(guān)系依據(jù)現(xiàn)行的立法難以確認(rèn)的問題，需要將在共享經(jīng)濟(jì)下現(xiàn)存的所有新型勞動關(guān)系相互融合，分析列舉出新型勞動關(guān)系共有的特點(diǎn)，總結(jié)出一個(gè)可以概括性的新型勞動關(guān)系 ，然后，通過修訂或者是頒布新的法律法規(guī)，將該勞動關(guān)系納入正規(guī)的法律之中，使得新業(yè)態(tài)下的勞動關(guān)系有合法合理的法律法規(guī)對其的勞動主體資格進(jìn)行相應(yīng)的保護(hù)，來進(jìn)一步保障他們的合法權(quán)益。

（三）政府和相應(yīng)的平臺需要采取相應(yīng)的措施來保障勞動者的合法權(quán)益

在目前社會中，新業(yè)態(tài)下的勞動者的權(quán)益并沒有得到合理的保障，大部分網(wǎng)絡(luò)平臺在與勞動者針對權(quán)益問題發(fā)生糾紛時(shí)往往推脫自己的責(zé)任，使得勞動者的權(quán)益受到損害。因此，筆者認(rèn)為網(wǎng)絡(luò)平臺不應(yīng)該推脫自己的責(zé)任，而是需要具體落實(shí)對勞動者權(quán)益的保護(hù)，很多平臺加入的標(biāo)準(zhǔn)和門檻過低，因此導(dǎo)致人多且雜亂，平臺對此也難以控制，因此平臺可以在招聘的條件中加上一定條件的限制，提高相應(yīng)勞動者工作的質(zhì)量，同時(shí)在勞動者相關(guān)權(quán)益受到損害的時(shí)候，也要對其進(jìn)行相應(yīng)的負(fù)責(zé)。

同時(shí)，政府可以對這些平臺下的勞動者進(jìn)行相應(yīng)的引導(dǎo)和規(guī)范，加強(qiáng)對平臺的監(jiān)督和管理，防止平臺濫用職權(quán)損害相應(yīng)的權(quán)益。也可以成立相應(yīng)的行業(yè)工會來維護(hù)相關(guān)勞動者的合法權(quán)益，工會在其中可以發(fā)揮不容小覷的作用。

五、結(jié)語

共享經(jīng)濟(jì)是我國社會不斷發(fā)展進(jìn)步的產(chǎn)物，它給人們的生活帶來了許許多多便捷和好處，但是也給社會帶來了一定的挑戰(zhàn)，尤其是針對一些落后的法律法規(guī)和較為僵化的傳統(tǒng)觀念。 傳統(tǒng)的法律法規(guī)無法適應(yīng)共享經(jīng)濟(jì)下發(fā)展出來的以互聯(lián)網(wǎng)平臺為基礎(chǔ)的新業(yè)態(tài)勞動，尤其是勞動者用工關(guān)系方面的認(rèn)定，這就導(dǎo)致勞動者的合法權(quán)益無法得到有效的保障，也不利于社會的穩(wěn)定和諧。因此就需要加強(qiáng)對勞動關(guān)系的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，完善相應(yīng)的法律法規(guī)，同時(shí)平臺本身、政府也需要加強(qiáng)對勞動者的監(jiān)管，來更好地保障勞動者的合法權(quán)益，促進(jìn)新業(yè)態(tài)下新型勞動的不斷發(fā)展，從而進(jìn)一步的促進(jìn)社會的和諧發(fā)展。

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